Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 19 декабря 2007 г. N КГ-А40/12328-07 Суд признал недействительным приказ ответчика о государственной регистрации выпусков ценных бумаг, поскольку при возникновении у акционерного общества обязанности по уменьшению его уставного капитала уполномоченный орган обязан отказать в государственной регистрации выпуска ценных бумаг (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 19 декабря 2007 г. N КГ-А40/12328-07
(извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 12 декабря 2007 г.

ООО "Кузнецовское конфетное общество", будучи акционером ЗАО "Ярославлькондитер", обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным приказа РО ФСФР РФ в ЦФО от 05.03.2007 N 401 "О государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) ценных бумаг" в части п. 6, а именно "6. Зарегистрировать выпуск: Акции привилегированные именные бездокументарные ЗАО "Ярославкондитер" присвоить выпуску государственный регистрационный номер 2-01-15592-Н от 05.03.07 г.".

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования, судом привлечено к участию в деле ЗАО "Ярославлькондитер".

Требования заявлены со ссылкой на положения ст. 29, п.п. 4, 5 ст. 32, ст. 73 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и мотивированы тем, что решение ЗАО "Ярославлькондитер" о выпуске ценных бумаг и решение о государственной регистрации выпуска ценных бумаг до исполнения ЗАО "Ярославлькондитер" обязанности по уменьшению размера уставного капитала противоречит действующему законодательству.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 29 июня 2007 г. по делу N А40-14391/07-84-94 в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд первой инстанции пришел к заключению, что оспариваемый приказ соответствует требованиям законодательства о рынке ценных бумаг и не нарушает прав и законных интересов заявителя.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного от 8 октября 2007 г. N 09АП-11445/07-АК решение суда отменено, заявленные требования о признании недействительным приказа РО ФСФР РФ в ЦФО от 05.03.2007 N 401 "О государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) ценных бумаг" в части п. 6, а именно "6. Зарегистрировать выпуск: Акции привилегированные именные бездокументарные ЗАО "Ярославкондитер" присвоить выпуску государственный регистрационный номер 2-01-15592-Н от 05.03.07 г" удовлетворены.

Постановление мотивировано тем, что вследствие издания обжалованного приказа, касающегося регистрации дополнительного выпуска привилегированных бездокументарных акций ЗАО "Ярославкондитер", сложилась ситуация, когда одна часть акционеров приобретает по отношению к акционерному обществу больший объема прав участия (количество голосов), чем это удостоверено принадлежащими акционерам акциями, без встречного предоставления обществу определенного имущественного эквивалента в виде вклада в его уставной капитал, что, во-первых, противоречит императивным нормам Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и принципам деятельности акционерного общества, а, во-вторых, приводит к неправомерному перераспределению объема прав, принадлежащих акционерам.

В кассационной жалобе Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам России в Центральном Федеральном округе просит постановление Девятого арбитражного апелляционного от 8 октября 2007 г. N 09АП-11445/07-АК по делу N А40-14391/07-84-94, поскольку считает, что при его вынесении апелляционный суд нарушил (неправильно применил) нормы материального права (ст. 13 ГК РФ, ст.ст. 28, 32, 39 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", ст. 20 Федерального закона от 22.04.1996 г. N 39-Ф3 "О рынке ценных бумаг"), не учел разъяснений, содержащихся в пункте 6 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", в связи с чем заявитель просит оставить без изменения решение Арбитражного суда г. Москвы от 22 июня 2007 г. об отказе в удовлетворении заявления.

По мнению заявителя, апелляционный суд сделал необоснованный вывод о том, что обжалуемый приказ противоречит требованиям законодательства об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг и нарушает права и законные интересы ООО "Кузнецовское конфетное общество".

В судебном заседании представители заявителя поддержали доводы кассационной жалобы, представитель ООО "Кузнецовское конфетное общество" и 3-го лица - ЗАО "Ярославлькондитер" возражали против удовлетворения жалобы, считая, что обжалуемое постановление является законным и обоснованным, а доводы кассационной жалобы несостоятельными.

В отзывах на кассационную жалобу ООО "Кузнецовское конфетное общество" и ЗАО "Ярославлькондитер" также просят оставить судебный акт без изменения, полагая, что апелляционный суд сделал обоснованный вывод о том, что при возникновении у акционерного общества - ЗАО "Ярославлькондитер" обязанности по уменьшению своего уставного капитала и неисполнении данной обязанности в государственной регистрации дополнительного выпуска акций должно быть отказано.

Кроме того, в отзывах на кассационную жалобу ООО "Кузнецовское конфетное общество" и ЗАО "Ярославлькондитер" обращают внимание на то, что в результате регистрации дополнительного выпуска привилегированных акций ЗАО "Ярославлькондитер" и издания обжалуемого приказа к новому акционеру С. перейдут права на контрольный пакет акций общества в размере 99,6%, притом, что номинальная стоимость принадлежащих данному лицу акций составляет 19,9% от уставного капитала общества, что не может не свидетельствовать о нарушении прав иных акционеров, в частности ООО "Кузнецовское конфетное общество".

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и отзывов на нее, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив в порядке ст.ст. 284, 286, 287 АПК РФ правильность применения судами норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в оспариваемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, арбитражный суд кассационной инстанции приходит к заключению о том, что принятое по делу постановление отмене не подлежит, по следующим основаниям.

По настоящему делу заявлено требование о признании частично недействительным ненормативного акта - приказа РО ФСФР РФ в ЦФО от 05.03.2007 N 401 "О государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) ценных бумаг" в части п. 6, а именно "6. Зарегистрировать выпуск: Акции привилегированные именные бездокументарные ЗАО "Ярославкондитер" присвоить выпуску государственный регистрационный номер 2-01-15592-Н от 05.03.07 г".

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как установлено судами обеих инстанций и следует из материалов дела, заявитель - ООО "Кузнецовское конфетное общество" является акционером ЗАО "Ярославлькондитер", владеющим 6138 обыкновенных именных акций, что составляет 7,4% уставного капитала.

05.03.2007 РО ФСФР в ЦФО издан обжалуемый Приказ от N 401 "О государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) ценных бумаг, в соответствии с п. 6 которого зарегистрирован выпуск привилегированных именных бездокументарных акций ЗАО "Ярославлькондитер" и ему присвоен выпуску государственный регистрационный номер 2-01-15592-Н от 05.03.2007.

При вынесении данного приказа РО ФСФР в ЦФО руководствовался п. 2.4.9 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР от 16.03.2005 N 05-4/пз-н, Приказом ФСФР от 22.06.2006 N 06-69/пз-н "О территориальных органах Федеральной службы финансового рынка", Положением о РО ФСФР в ЦФО, утвержденным Приказом ФСФР от 12.09.2006 N 06-151/пз-н.

Отменяя решение суда первой инстанции, и удовлетворяя заявленные требования, апелляционный суд правомерно исходил из следующих обстоятельств, установленных в ходе судебного разбирательства.

В течение 2006 года ЗАО "Ярославлькондитер" приобретало (выкупало) размещенные им акции у акционеров; на лицевом счете эмитента - ЗАО "Ярославлькондитер" имеется 4263 обыкновенные акции.

Как правильно отметил апелляционный суд, последствия выкупа акций самим акционерным обществом предусмотрены ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", которая устанавливает императивное требование о том, что подобные акции должны быть реализованы обществом по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.

В период с 03.02.2006 по 20.02.2006 ЗАО "Ярославлькондитер" выкупило у акционеров 2 434 обыкновенные акции.

Однако в срок, предусмотренный статьей 72 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", т.е. в течение одного года, эти акции не были реализованы.

Таким образом, у ЗАО "Ярославлькондитер" возникла обязанность уменьшить уставной капитал Общества путем погашения указанных акций. Однако ЗАО "Ярославлькондитер" не только не исполнило обязанность по уменьшению уставного капитала, но и приняло решение о дополнительном выпуске привилегированных именных бездокументарных ЗАО "Ярославкондитер" в количестве 20 750 000 штук, номинальной стоимостью 1 копейка, который был зарегистрирован на основании обжалуемого приказа.

Апелляционный суд обоснованно исходил из того, что при возникновении у акционерного общества обязанности по уменьшению его уставного капитала Федеральная служба по финансовым рынкам отказывает в государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

Кроме того, как правильно отмечено апелляционным судом, в соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционерным обществом признается коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на определенное число акций (обыкновенных и/или привилегированных), удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. При этом на каждом участнике акционерного общества (акционере) лежит обязанность оплаты соответствующей части уставного капитала общества.

В этой связи приобретение одними акционерами по отношению к акционерному обществу большего объема права (большего количества голосов), чем это удостоверено принадлежащими им акциями, без предоставления обществу определенного имущественного эквивалента в виде вклада в его уставной капитал противоречит указанным нормам Закона об акционерных обществах и принципам акционерного общества, а также нарушает права этих акционеров.

Данная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14.03.2006 N 12591/05.

В соответствии со ст. 29 ФЗ "Об акционерных обществах" Общество вправе, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, обязано уменьшить свой уставный капитал.

Общество обязано принять решение об уменьшении уставного капитала в силу предписания закона в случаях: если не обеспечена реализация в установленный срок (в течение года) перешедших в его собственность акций, не оплаченных учредителями общества (ст. 34 Закона), приобретенных или выкупленных обществом у акционеров, в той числе при осуществлении преимущественного права (статьи 72 и 76 Закона); если по окончании второго и каждого последующего финансового года величина чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала.

В этом случае уставный капитал подлежит уменьшению до величины, не превышающей стоимости чистых активов общества (пункт 4 статьи 35 Закона).

Когда стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, Федеральная служба по финансовым рынкам отказывает в регистрации выпусков (дополнительных выпусков) акций.

На основании исследования и оценки представленного третьим лицом расчета апелляционный суд установил, что в случае выполнения Обществом обязанности, возложенной на него законом, по уменьшению уставного капитала, уставной капитал составит 787 470 руб., а общая стоимость привилегированных акции дополнительного выпуска - 26,3%.

Указанное процентное соотношение номинальной стоимости размещенных привилегированных акций Общества от уставного капитала ЗАО "Ярославль-кондитер", превышающее более 25%, является нарушением п. 2. ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах", и в соответствии со ст. 21 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" является безусловным основанием для отказа в государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд, в отличие от суда первой инстанции, пришел к обоснованному выводу о несоответствии оспариваемого п. 6 приказа статьи 2 ФЗ "Об акционерных обществах" и статье 21 ФЗ "О рынке ценных бумаг", отменив решение суда.

Исследуя вопрос о том, нарушаются ли обжалуемым приказом права заявителя как акционера ЗАО "Ярославлькондитер", апелляционный суд правильно указал на то, что в случае регистрации дополнительного выпуска привилегированных акций ЗАО "Ярославлькондитер" и издания обжалуемого приказа к новому акционеру С., приобретшему привилегированные акции по номинальной стоимости 1 копейка за одну акцию, перейдут права на контрольный пакет акций общества в размере 99,6%, при том, что доля вклада нового акционера в уставный капитал общества более чем в 3 раза меньше вкладов акционеров-владельцев обыкновенных акций, что не может не свидетельствовать о нарушении прав заявителя - ООО "Кузнецовское конфетное общество".

Таким образом, при рассмотрении настоящего дела апелляционным судом установлены обстоятельства, входящие в предмет доказывания по требованию о признании недействительным ненормативного правового акта (ст. 13 ГК РФ, ч. 4 ст. 200 АПК РФ), а именно: несоответствие обжалуемого акта требованиями законодательства и нарушение данным актом прав и законных интересов заявителя.

С учетом установленного апелляционным судом, оснований для иного вывода по существу заявленных требований у суда кассационной инстанции не имеется.

Кассационная инстанция также отмечает, что 3-им лицом представлена копия решения Арбитражного суда Ярославской области от 15.10.07 г. по делу N А82-758/2007-1, согласно которому суд признал недействительными решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Ярославлькондитер" от 08.09.06 г., в том числе, в части увеличения уставного капитала путем размещения обществом дополнительного выпуска привилегированных акций государственного регистрационного номера 2-01-15592-Н от 05.03.07 г.

При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что обжалованное постановление вынесено на основании полного исследования фактических обстоятельств, имеющих значение для дела, и при правильном применении норм права, в связи с чем, оснований для его отмены по доводам кассационной жалобы не имеется.

Переоценка фактических обстоятельств дела, установленных апелляционным судом, в силу ст. 286 АПК РФ недопустима при проверке судебных актов в кассационном порядке

Руководствуясь ст.ст. 284, 286-289 АПК РФ, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

постановление от 8 октября 2007 г. Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-11445/07-АК по делу Арбитражного суда г. Москвы N А40-14391/06-84-94 оставить без изменения, а кассационную жалобу РО ФСФР в ЦФО - без удовлетворения.