Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 июля 2007 г. N 17АП-4256/07

г. Пермь

5 июля 2007 г.

Дело N А50-5428/2007-А2

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ясиковой Е.Ю.

судей Нилоговой Т.С., Щеклеиной Л.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ромашкиной И.А.,

рассмотрев в заседании суда апелляционную жалобу ответчика - Закрытого акционерного общества "Управляющая компания "Перспектива"

на решение от 21.05.2007 г.

Арбитражного суда Пермского края, принятое судьей Цыреновой Е.Б.

по заявлению Федеральной службы по финансовым рынкам России

к Закрытому акционерному обществу "Управляющая компания "Перспектива"

о привлечении к административной ответственности

от заявителя: не явились, извещены надлежащим образом

от ответчика: Клемешова В.С., паспорт, доверенность от 30.06.2007 г.

УСТАНОВИЛ:

Федеральная служба по финансовым рынкам России обратилась в Арбитражный суд Пермского края с заявлением о привлечении ЗАО "Управляющая компания "Перспектива" к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ.

Решением арбитражного суда от 21.05.2007 г. требования о привлечении к административной ответственности удовлетворены. Общество привлечено к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере 45 000 рублей.

Не согласившись с решением суда, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, исковые требования удовлетворить частично, снизив сумму взыскиваемых штрафных санкций. Доводы жалобы сводятся к тому, что судом не учтено наличие смягчающих обстоятельств, устранение обществом всех допущенных нарушений после получения предупреждения от Федеральной службы по финансовым рынкам России. Представитель общества в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, полагает правильным привлечение общества к ответственности по ч. 2 ст. 15.19 КоАП РФ, а не по ст. 14.1 КоАП РФ.

Федеральная служба по финансовым рынкам России против доводов апелляционной жалобы возражает по мотивам, изложенным в письменном отзыве, считает, что оснований для отмены решения суда не имеется, поскольку общество является виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ, а выявленное нарушение подпункта "л" пункта 3 Положения о лицензировании и, соответственно, условий, предусмотренных лицензией, не является малозначительным.

В порядке ст. 163 АПК РФ в судебном заседании объявлялся перерыв с 04.07.2007 г. до 05.07.2007 г. до 16 час. 00 мин.

Представителем общества после перерыва заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов: устава ЗАО "Управляющая компания "Перспектива", Правил доверительного управления фондом "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Перспектива - Фонд жилой недвижимости" под управлением ЗАО "Управляющая компания "Перспектива" от 14.03.2006 г. и Правил доверительного управления фондом "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Перспектива - рентная недвижимость" под управлением ЗАО "Управляющая компания "Перспектива" от 03.05.2006 г., предупреждения Федеральной службы по финансовым рынкам N 07-СХ-01/5835 от 23.05.2007 г. Ходатайство судом удовлетворено.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, проанализировав доводы, содержащиеся в жалобе, арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, в ходе проведенной проверки административным органом выявлен факт нарушения обществом лицензионных требований и условий, предусмотренных подпунктом "л" пункта 3 Положения о лицензировании деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 14.07.2006 г. N 432, абз. 2,3,5 пункта 3.18 Положения о требованиях к порядку и срокам раскрытия информации, связанной с деятельностью акционерных инвестиционных фондов и управляющих компаний паевых инвестиционных фондов, утвержденного Приказом федеральной службы по финансовым рынкам РФ N 05-23/пз-н от 22.06.2005 г., подпункта "в" пункта 1.4 Положения об отчетности акционерного инвестиционного фонда и отчетности управляющей компании паевого инвестиционного фонда, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 22.10.2003 г. N 03-41/пс, пункта 90 Типовых правил доверительного управления открытым паевым инвестиционным фондом, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 633 от 27.08.2002 г.

Обществом, действующим на основании лицензии N 21-000-1-00220 от 31.05.2005 г., выданной Федеральной службой по финансовым рынкам, со сроком действия до 31.05.2010 г., в нарушение требований указанных нормативных актов не опубликованы:

- балансы имущества, составляющего закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Перспектива - рентная недвижимость" под управлением общества и закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Перспектива - Фонд жилой недвижимости" под управлением ответчика, составленные на последний рабочий день календарного года,

- годовой бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках управляющей компании инвестиционными фондами,

- отчеты о вознаграждении управляющей компании паевыми инвестиционными фондами и расходах, связанных с доверительным управлением паевыми инвестиционными фондами.

По факту выявленного правонарушения 23.04.2007 г. составлен протокол об административном правонарушении N 07-67/пр-ап, ответственность за которое предусмотрена ч. 4 ст. 14.1 КоаП РФ.

Руководствуясь ст. 23.1 КоАП РФ административный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ.

Арбитражный суд Пермского края, удовлетворяя заявленные требования, исходил из того, что в действиях общества состав правонарушения установлен.

Статьей 2 Федерального закона от 08.08.2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" определено понятие "лицензионные требования и условия" как совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

ЗАО "Управляющая компания "Перспектива", согласно своему Уставу, осуществляет деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, на которую, согласно пункту 89 ст. 17 Закона N 128-ФЗ требуется лицензия.

Положением о лицензировании деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 14.07.2006 г. N 432, установлены лицензионные требования и условия при осуществлении деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами.

Пунктом 12 указанного Положения разъяснено, что грубым нарушением лицензионных требований и условий при осуществлении деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами является несоблюдение хотя бы одного из требований, установленных подпунктами "а" - "м" пункта 3 настоящего Положения.

Подпункт "л" пункта 3 названного Положения относит к лицензионным требованиям и условиям соблюдение лицензиатом установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ требований к раскрытию информации о деятельности лицензиата.

Управляющая компания паевого инвестиционного фонда в силу пункта 3.18 Положения от 22.06.2005 г. N 05-23/пз-н после завершения его формирования ежегодно публикует, в том числе: баланс имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, составленный на последний рабочий день календарного года; годовой бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках управляющей компании паевого инвестиционного фонда; отчет о вознаграждении управляющей компании паевого инвестиционного фонда и расходах, связанных с доверительным управлением паевым инвестиционным фондом.

Отчетность, предусмотренная в данном пункте, публикуется в сети Интернет, а также, если это предусмотрено правилами в печатном издании в сроки, установленные для предоставления ежегодной отчетности управляющей компании паевого инвестиционного фонда в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг, а именно: не позднее 1 апреля года, следующего за отчетным согласно подпункту "в" пункта 1.4 Положения об отчетности акционерного инвестиционного фонда, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 22.10.2003 г. N 03-41/пс.

Указанная информация в соответствии с пунктом 90 Типовых правил доверительного управления открытым паевым инвестиционным фондом, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 633 от 27.08.2002 г., должна публиковаться в печатном издании, в котором публикуется соответствующая информация и которое должно соответствовать требованиям федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В соответствии с пунктами 88 Правил доверительного управления фондами "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Перспектива - рентная недвижимость" и Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Перспектива - Фонд жилой недвижимости, находящихся под управлением ЗАО "Управляющая компания "Перспектива", в соответствии с нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг подлежат опубликованию в Приложениях к Вестнику Федеральной службы по финансовым рынкам - бухгалтерский баланс имущества, составляющего Фонд, бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках Управляющей компании; - сведения о вознаграждении Управляющей компании и расходах, подлежащих возмещению за счет имущества, составляющего Фонд.

Материалы дела свидетельствуют о том, что данную обязанность общество в установленный срок не выполнило, то есть в Приложениях к Вестнику Федеральной службы по финансовым рынкам отчетность не позднее 1 апреля 2007 г. не опубликовало. Указанное обстоятельство общество не отрицает.

Таким образом, обществом нарушены требования пункта 3.18 Положения, утвержденного Приказом федеральной службы по финансовым рынкам РФ N 05-23/пз-н от 22.06.2005 г., что в силу пункта 12 Положения о лицензировании деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 14.07.2006 г. N 432, является грубым нарушением лицензионных требований и условий.

За осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность в виде взыскания штрафа на юридических лиц - от четырехсот до пятисот минимальных размеров оплаты труда или административное приостановление деятельности в срок до девяносто суток.

Исходя из представленных в материалы дела доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что общество правомерно привлечено к административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), поскольку оно в силу вышеизложенного несет обязанность по соблюдению требований к порядку и срокам раскрытия информации, связанной с деятельностью управляющих компаний паевых инвестиционных фондов, а также к содержанию указанной информации, однако им не представлено доказательств принятия со своей стороны своевременных и действенных мер, направленных на ее своевременное опубликование.

Таким образом, на основании ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ заявитель является виновным в совершении правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ.

Довод жалобы о том, что совершенное правонарушение длящимся, подлежит отклонению. В соответствии с п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" невыполнение предусмотренной нормативным правовым актом обязанности к установленному в нем сроку не является длящимся административным правонарушением. Срок давности привлечения к административной ответственности за правонарушения, по которым предусмотренная нормативным правовым актом обязанность не была выполнена к определенному в нем сроку, начинает течь с момента наступления указанного срока.

В данном случае административное правонарушение было совершено 02.04.2007 г., к ответственности общество привлечено 21.05.2007 г., то есть в пределах двухмесячного срока, установленного ст. 4.5 КоАП РФ. При этом, из материалов дела следует, что подобное нарушение, выразившееся в неопубликовании квартальной отчетности, общество уже допускало (служебная записка от 16.04.2007 г. - л.д. 15). Следовательно, в данном случае назначение судом первой инстанции штрафа в размере 45 000 рублей (в пределах санкции ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ) является соразмерным содеянному.

Ссылка ответчика на устранение им нарушений после получения письмом N 07-СХ-01/5835 от 23.03.2007 г. предупреждения Федеральной службы по финансовым рынкам России о том, что обществом допущено несоблюдение требований к порядку и срокам раскрытия информации, связанное с деятельностью управляющих компаний паевых инвестиционных фондов, путем ее размещения на сайте общества в Интернете; нетрудоспособность сотрудника, в обязанности которого входит контроль за соблюдением обществом требований действующего законодательства, является несостоятельной.

Устранение организацией выявленных в ходе проверки нарушений не свидетельствует об отсутствии состава правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ. Данной нормой КоАП установлена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), а не за неисполнение предупреждения должностного лица. При этом устранение допущенных организацией нарушений должно быть произведено в соответствии с пунктами 88 Правил доверительного управления фондами путем публикации отчетности в Приложениях к Вестнику Федеральной службы по финансовым рынкам. Ненадлежащее исполнение работником организации своих обязанностей также не является обстоятельством, исключающим ответственность ЗАО "Управляющая компания "Перспектива". Кроме того, общество ссылается на невозможность работником, ответственным за своевременную публикацию отчетности, исполнять свои обязанности с 06.04.2007 г. (временная нетрудоспособность материалами дела не подтверждена), при этом отчетность должна быть опубликована не позднее 01.04.2007 г.

Арбитражный апелляционный суд считает довод ответчика о малозначительности административного правонарушения несостоятельным. В соответствии со ст. 2.9 КоАП РФ суд может признать правонарушение малозначительным, если оно при формальном наличии всех признаков состава правонарушения совершено без прямого умысла, не влечет угроз для общества и государства.

Субъективная сторона правонарушения, ответственность за которую предусмотрена ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ характеризуется наличием прямого умысла, когда лицо, его совершившее, осознавало противоправный характер своего действия, предвидело вредные последствия, сознательно допускало их наступление. В данном случае суд не может признать совершенное ЗАО ""Управляющая компания "Перспектива" правонарушение малозначительным, в связи с чем не находит оснований для освобождения от административной ответственности.

Довод заявителя жалобы о том, что нарушение ЗАО "Управляющая компания "Перспектива" сроков представления отчетности должно быть квалифицировано по ст. 15.19 КоАП РФ, а не по ст. 14.1 КоАП РФ, неправомерен ввиду следующего.

Главой 15 КоАП РФ установлена ответственность за административные правонарушения в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг.

Пунктом 2 статьи 15.19 КоАП предусмотрена ответственность за нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг или лицом, оказывающим услуги по публичному представлению раскрываемой информации, порядка раскрытия информации на рынке ценных бумаг, обязанность по раскрытию которой предусмотрена законодательством.

В соответствии со статьей 30 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" под раскрытием информации понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации по процедуре, гарантирующей ее нахождение и получение.

Глава 14 КоАП РФ устанавливает ответственность за административные правонарушения в области предпринимательской деятельности.

В рассматриваемом случае, обществом допущено административное правонарушение, связанное с несоблюдением требований к порядку и срокам раскрытия информации, связанное с деятельностью управляющих компаний паевых инвестиционных фондов, то есть связанное с осуществлением предпринимательской деятельности, подлежащей лицензированию. Таким образом, совершенное правонарушение в первую очередь нарушает установленный порядок ведения лицензируемой предпринимательской деятельности.

С учетом изложенного, оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 21 мая 2007 года по делу N А50-5428/2007-А2 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО "Управляющая компания "Перспектива" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Е.Ю. Ясикова

Судьи

Т.С. Нилогова Л.Ю. Щеклеина