Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2013 г. N 09АП-13792/13

г. Москва

24 мая 2013 г.

Дело N А40-60315/07

Резолютивная часть постановления объявлена 22 мая 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 мая 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Титовой И.А.,

Судей: Гармаева Б.П., Чепик О.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Толкачевой Л.И.,

рассматривает заявление ООО "МАСКОМСЕРВИС" о выдаче дубликата исполнительного листа

по иску ООО "МАСКОМСЕРВИС" к ЗАО "Сибтранс", ЗАО "СпецСтройТехника"

о взыскании 4.103.715 руб. 12 коп.

При участии в судебном заседании:

От истца: не явился, извещен;

От ответчиков:

От ЗАО "Сибтранс": не явился, извещен;

От ЗАО "СпецСтройТехника": Щербаков В.Е. по доверенности от 30.12.2011

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 29.02.2008 г. солидарно взыскано с ЗАО "Сибтранс", ЗАО "СпецСтройТехника" в пользу ООО "МАСКОМСЕРВИС" 3 460 401 руб. 92 коп. основной задолженности, 250 000 руб. неустойки, а всего 3 710 401 руб. 92 коп., 34 524 руб. 58 коп. расходов по госпошлине.

Указанное решение суда вступило в законную силу, в связи с чем судом первой инстанции 26.06.2008 г. выдан исполнительный лист N 665468.

В Арбитражный суд города Москвы 07.12.2010 г. поступило заявление взыскателя - ООО "МАСКОМСЕРВИС" о выдаче дубликата исполнительного листа в связи с его утратой в процессе исполнения.

Определением от 04.04.2011 г. по делу N А40-60315/07 заявление ООО "МАСКОМСЕРВИС" о выдаче дубликата исполнительного листа удовлетворено. Выдан дубликат исполнительного листа N 665468 по делу N А40-60315/07-46-501 о взыскании с ЗАО "Сибтранс", ЗАО "СпецСтройТехника" в пользу ООО "МАСКОМСЕРВИС" 3.460.401 руб. 92 коп. основной задолженности, 250.000 руб. неустойки, а всего 3.710 401 руб. 92 коп., 34.524 руб. 58 коп. расходов по госпошлине.

ЗАО "СпецСтройТехника", не согласившись с вынесенным определением, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить, в выдаче дубликата исполнительного листа отказать ссылаясь на то, что ЗАО "СпецСтройТехника" не был извещен надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.05.2013 г., в связи с отсутствием доказательств надлежащего извещения Арбитражным судом города Москвы ЗАО "СпецСтройТехника" о времени и месте судебного разбирательства, назначенном на 28.03.2011 г. суд перешел к рассмотрению дела N А40-60315/07 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

В судебное заседание Девятого арбитражного апелляционного суда представители истца и ЗАО "Сибтранс" не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще, в связи, с чем арбитражный апелляционный суд, руководствуясь ст.ст. 123,156 АПК РФ определил рассмотреть дело в их отсутствие.

В судебном заседании представитель ЗАО "СпецСтройТехника" поддержал доводы жалобы, просил определение суда отменить.

В ходе судебного заседания апелляционной инстанции установлено, что 07.12.2010 г. в суд поступило заявление взыскателя - ООО "МАСКОМСЕРВИС" о выдаче дубликата исполнительного листа в связи с его утратой в процессе исполнения.

Согласно ч.1 ст. 323 АПК РФ в случае утраты исполнительного листа арбитражный суд, принявший судебный акт, может по заявлению взыскателя выдать дубликат исполнительною листа.

При этом, рассматривая заявление о выдаче исполнительного листа, арбитражный суд должен установить факт утраты, выяснить причины утраты исполнительного листа и проверить, не был ли уже исполнен судебный акт, на основании которого был выдан утраченный исполнительный лист.

Заявление о выдаче дубликата исполнительного листа подается до истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению, за исключением случаев, если исполнительный лист был утрачен судебным приставом - исполнителем или другим осуществляющим исполнение лицом и взыскателю стало об этом известно после истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению. В этих случаях заявление о выдаче дубликата исполнительного листа подается в течение месяца со дня, когда взыскателю стало известно об утрате исполнительного листа (ч. 2 ст. 323 АПК РФ).

При этом, обязательными условиями реализации стороной спора права на получение дубликата исполнительного листа является доказанность его утраты по вине судебного пристава-исполнителя, а также факта не исполнения должником судебного акта.

В целях обеспечения установленных Федеральным законом "Об исполнительном производстве" условий и порядка принудительного исполнения судебных актов и актов других уполномоченных органов Федеральной службой судебных приставов был издан Приказ N 570 от 29.10.2007 г. "Об организации работы по восстановлению утраченных исполнительных документов, исполнительных производств в федеральной службе судебных приставов".

В соответствии с п.1.3 данного Приказа начальникам отделов - старшим судебным приставам разъяснено, что в случае утраты исполнительного документа взыскателю (его представителю) судебным приставом-исполнителем выдается справка об утрате исполнительного документа для предъявления ее в судебный либо иной уполномоченный орган с заявлением о выдаче дубликата (по получении дубликата судебный пристав-исполнитель принимает незамедлительные меры к возбуждению исполнительного производства и его осуществлению, если до утраты исполнительного документа по нему не было возбуждено исполнительное производство).

Таким образом, учитывая изложенное, основанием для выдачи дубликата исполнительного листа, в порядке части 2 статьи 323 АПК РФ является утрата подлинника исполнительного листа по вине службы судебных приставов-исполнителей, а надлежащим доказательством, подтверждающим факт утраты - справка службы судебных приставов-исполнителей об утрате исполнительного листа.

В нарушение требований ч. 1 ст. 65 АПК РФ, заявителем не представлено в материалы дела доказательств утраты исполнительного листа, а также доказательств, подтверждающих направление исполнительного документа в ФССП.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отказе ООО "МАСКОМСЕРВИС" в выдаче дубликата исполнительного листа.

Руководствуясь статьями 266, 268, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 04.04.2011 г. по делу N А40-60315/07 отменить.

Отказать ООО "МАСКОМСЕРВИС" в выдаче дубликата исполнительного листа N 665468 по делу N А40-60315/07-46-501 о взыскании с ЗАО "Сибтранс", ЗАО "СпецСтройТехника" в пользу ООО "МАСКОМСЕРВИС" 3.460.401 руб. 92 коп. основной задолженности, 250.000 руб. неустойки, а всего 3.710 401 руб. 92 коп., 34.524 руб. 58 коп. расходов по госпошлине.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А.Титова

Судьи

Б.П. Гарамаев О.Б. Чепик