Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 16 января 2008 г. N КА-А40/13484-07-2 Решение налогового органа по начислению налоговому агенту пени и штрафа по налогу на доход, полученный нерезидентами РФ, признано не соответствующим налоговому законодательству, поскольку налоговый орган не учел факта невозможности удержания налога в связи с отсутствием лиц в РФ, а также недопустимость двойного налогообложения (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 16 января 2008 г. N КА-А40/13484-07-2
(извлечение)

ФГУ "ГАБТ" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 7 по г. Москве о признании частично недействительным решения от 18.12.06 N 12/РО/49 по выездной проверке за 2002-2004 годы.

Решением от 24.05.07 требование удовлетворено в части, поскольку оспариваемый акт не соответствует законодательству о налогах и сборах.

Постановлением от 17.09.07 апелляционного суда решение оставлено без изменения по тем же основаниям.

В кассационных жалобах лица, участвующие в деле, просят судебные акты отменить в части отказа в удовлетворении требований и их удовлетворения соответственно.

Заявитель о процессе извещен.

В судебном заседании ответчик просил удовлетворить свою жалобу, полагая свое решение правильным.

Проверив законность обжалованных судебных актов, суд не находит необходимой их отмену в связи с нарушением материального закона.

Как установлено судами обеих инстанций при рассмотрении дела по существу, оспариваемое решение в части нарушает Налоговый кодекс Российской Федерации, права и интересы заявителя.

Так, начисляя заявителю, как налоговому агенту, 1.442.247 руб. НДФЛ по нерезидентам РФ в 2004 году, ответчик не учел кратковременности их пребывания в России и невозможности его удержания в настоящее время в связи с их отсутствием, а также недопустимости двойного налогообложения резидентов США - П. и С. (ст.ст. 7, 208, 209, 226 Налогового кодекса Российской Федерации).

Заявитель не занижал НДФЛ и ЕСН по суточным выплатам сотрудникам при командировках в Гонконг и США с учетом несовпадения больших сроков командировок и непосредственно гастролей (ст.ст. 210, 217, 224, 237 Налогового кодекса Российской Федерации).

Кассационная инстанция не вправе пересматривать обстоятельства дела, установленные судами, оценку ими доказательств.

Доводам жалобы ответчика об обоснованности доначисления заявителю НДФЛ и ЕСН по нерезидентам РФ и по суточным выплатам сотрудникам, судами уже была дана оценка как несостоятельным с учетом материалов дела и сложившейся судебно-арбитражной практики (ст.ст. 65, 71, 200, 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Иная оценка ответчиком установленных судами обстоятельств и толкование закона не означают судебной ошибки.

Вместе с тем, ссылка судов обеих инстанций в поддержку оспариваемого решения на правовую позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (постановление от 26.09.06 N 4047/06) в части пени и штрафа по НДФЛ по нерезидентам РФ, ошибочна, поскольку сделана без учета того, что ФГУ "ГАБТ" руководствовалось письмами ФНС России от 25.10.05 N ВЕ-6-26/898 и Росминфина от 05.10.04 N 03-08-07 (ст.ст. 111, 123 Налогового кодекса Российской Федерации), а невозможность взыскания НДФЛ исключает и взыскание пени (ст. 75 Налогового кодекса Российской Федерации), в связи с чем у апелляционного суда не было оснований предполагать, что заявитель не руководствовался данными разъяснениями, хотя бы об этом ранее им и не заявлялось.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение от 24.05.07 Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-11087/07-75-65 и постановление от 07.09.07 Девятого арбитражного апелляционного суда по тому же делу в части отказа в удовлетворении требования по пени и штрафу по налогу на доход, полученный нерезидентами РФ в 2004 году - отменить, признать недействительным решение от 18.12.06 N 12/РО/49 ИФНС России N 7 по г. Москве как не соответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации.

В остальной части оставить без изменения.

Взыскать с ИФНС России N 7 по г. Москве в доход бюджета РФ 1.000 руб. госпошлины по кассационной жалобе.