Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2013 г. N 10АП-3781/13

г. Москва

28 мая 2013 г.

Дело N А41-22210/12

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Миришова Э.С.,

судей: Исаевой Э.Р., Куденеевой Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания Красеньковой Т.Ю.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "Химэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда Московской области от 26 ноября 2012 года

по делу N А41-22211/12,

по иску открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт"

к обществу с ограниченной ответственностью "Химэнергосбыт" о взыскании,

при участии в заседании:

от истца - открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт": Иванушкина И.Ю. представитель по доверенности от 17.12.2013 г., паспорт; Динера А.А. представитель по доверенности от 22.05.2013 г., паспорт;

от ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Химэнергосбыт": Бабич А.Н. представитель по доверенности N 91 от 20.03.2013 г., паспорт; Фузеев С.А. представитель по доверенности N 343 от 06.09.2012 г., паспорт;

*УСТАНОВИЛ:

ОАО "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к ООО "Химэнергосбыт" о взыскании денежных средств по договору энергоснабжения N 81111405 от 24.03.2008 г. в размере 38 839 286,15 руб. за период с 05.2011 г. по 12.2011 г. - в рамках дела NА41-22210/12, в размере 11 732 550,77 руб. за период с 01.2012 г. по 03.2012 г. (с учетом уточненных требований) - в рамках дела NА41-22211/12.

Определением Арбитражного суда Московской области от 03.10.2012 г. дела N А41-22210/12 и N А41-22211/12 в порядке статей 130, 184-185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объединены в одно производствос объединенным номером N А41-22210/12, подлежат рассмотрению в рамках настоящего дела.

Решением Арбитражного суда Московской области от 26 ноября 2012 года по делу N А41-22210/12 взыскать с ООО " Химэнергосбыт" в пользу ОАО "Мосэнергосбыт" 50 571 836, 92 рублей основного долга, 200 000 рублей расходов по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО "Химэнергосбыт" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Московской области от 26 ноября 2012 года по делу N А41-22210/12, в которой просило решение суда первой инстанции отменить в полном объеме и просит принять по делу новый судебный акт.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Московской области проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 258, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://10aas.arbitr.ru/) в соответствии с положением части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ, вступившего в силу 01 ноября 2010 года).

Представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить.

Представитель истца возражал относительно доводов апелляционной жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, представил отзыв на апелляционную жалобу.

По доводам апелляционной жалобы заявителя следует, что позиция истца, которую принял суд при вынесении решения, противоречит п.29.3 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом ФСТ от 06.08.2004 N 20-Э/2 (далее - Методические указания), по смыслу которого при расчете тарифов на электрическую энергию (мощность), отпускаемую другим ЭСО, учитывается наличие в их составе различных групп потребителей. При обосновании собственного выбора числа часов использования мощности (далее по тексту - ЧЧИМ) для утверждения о наличии у ответчика задолженности, истец нарушил правила, установленные для его определения, в частности, включил в расчетные величины показатели отдельной группы потребителей "население", не учел наличие в фактических данных, положенных в расчет, показателей потребителей производящих расчеты напрямую с ОАО "Мосэнергосбыт".

Ответчик считает, что для определения размера одноставочного тарифа, имеющего значение для формирования нерегулируемой (свободной) цены на электроэнергию (мощность) истец обязан был использовать в качестве исходных данных для ее расчета исключительно те, которые относятся к потребителям, для которых эта цена устанавливается.

Позиция ответчика в настоящее время подтверждена разъяснением ФСТ России от 02.04.2012 года N ЕП-2581/12, полученным от уполномоченного органа тарифного регулирования, издавшего названные Методические указания, в ответ на запрос ООО "Химэнергосбыт", который был приобщен к материалам дела в последнем заседании суда.

Согласно названному разъяснению, при определении фактического значения мощности, применяемого при расчете ЧЧИМ потребителями сбытовой организации и следует руководствоваться положениями Федерального закона от 26.03.2003 г. N 36-ФЗ, Правил оптового рынка электрической энергии и мощности, утв. Постановлением Правительства РФ от 27.12.2010 г. N 1172, а также Основных положений розничных рынков электрической энергии, утв. Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. N 530.

Согласно перечисленным выше законодательном фактам купля-продажа электрической энергии (мощности) на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, с 1 января 2011 г. на оптовом рынке производится энергосбытовыми и энергоснабжающими организациями, к числу покупателей которых относится население и приравненные к нему категории потребителей, в объемах, определенных в прогнозном балансе на соответствующий период регулирования по регулируемым ценам (тарифам), установленным уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Продажа электрической энергии (мощности) на розничных рынках для снабжения населения и приравненных к нему категорий, к которым относятся энергосбытовые организации, приобретающие электрическую энергию (мощность) для дальнейшей перепродажи населению, осуществляется согласно приказу ФСТ России от 31.12.2010 г. N 665-э по регулируемым ценам (тарифам). Продажа остальных объемов - по нерегулируемым ценам в порядке, установленном Основными положениями" функционирования розничных рынков.

При этом, как указано в разъяснении, если сбытовая организация выбрала в 2011 году для оплаты объема электрической энергии, покупаемого в целях продажи его группе "прочие потребители", одноставочный предельный уровень * нерегулируемых цен, дифференцированный по ЧЧИМ, то определение мощности, используемой для расчета, производится только на основе объема, продаваемого группе "прочие потребители", т.е. без учета объема, продаваемого населению и приравненных к нему потребителей.

Истец не оспаривал, что использует в расчете ЧЧИМ суммарные величины годового потребления всех абонентов и их совмещенный максимум нагрузки по СН-2 и ВН и не считает необходимым учитывать данные о величинах, относящихся к группе "население".

По доводам отзыва истца на апелляционную жалобу ответчика следует, что В случае принятия уполномоченными государственными органами нормативных и иных Актов, устанавливающих порядок взаимоотношения Сторон, связанный с процессом энергоснабжения, отличный от предусмотренного договором, Стороны обязаны руководствоваться положениями указанных Актов с момента их принятия, кроме случаев, когда в положениях принятого Акта прямо указано, что иное может быть установлено Договором.

С 01 января 2008 г. потребители, оплачивающие электроэнергию по одноставочным тарифам, рассчитываются с поставщиками электрической энергии в полном объеме по свободным (нерегулируемым) ценам (за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей) с учетом годового числа использования заявленной мощности согласно постановления Правительства РФ от 07.04.2007 г. N 205 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросу определения объемов продажи электрической энергии по свободным (нерегулируемы) ценам и п. 64 Методических указаний, утвержденных приказом ФСТ от 06.08.2004 г. N 20-э/2.

В соответствии с п. 106 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии с 01 января 2011 г. гарантирующие поставщики на розничных рынках, функционирующих на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка осуществляют продажу электрической энергии (мощности) (за исключением объема электрической энергии (мощности), поставляемой населению и приравненным к нему категориям потребителей) по нерегулируемым ценам не выше предельных уровней нерегулируемых цен, рассчитанных в соответствии с пунктами 108.1, 108,2, 110, 111, 111.2 и 111.3 Основных положений (в редакции постановления Правительства РФ от 31 декабря 2010 г. N 1242 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам функционирования розничных рынков электрической энергии". Изменения вступают в силу по истечении 7 дней после дня его официального опубликования и применяются к правоотношениям, возникшим с 1 января 2011 г.)

Следовательно, для применения данной нормы закона не требуется внесение изменений в договор.

До 01.01.2011 г. была другая редакция п. 106: " На розничных рынках на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями, к числу покупателей которых относятся граждане-потребители и (или) приравненные к ним в соответствии с

нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), в объеме, приобретаемом соответствующими организациями по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом и розничных рынках, а также по свободным (нерегулируемым) ценам в порядке, установленном пунктами 108 - 111 настоящих Правил.

До 01 января 2011 г. для ООО "Химэнергосбыт" был установлен индивидуальный тариф на покупную электроэнергию, отпускаемую ОАО "Мосэнергосбыт" на розничном рынке гарантирующим поставщикам, энергоснабжающим, энергосбытовым организациям Московской области (Приложение 2 к решению правления ТЭК МО от 25.12.2009 г. N 20). Выписка из решения ТЭК МО прилагается.

С января 2011 г. индивидуальный тариф для ответчика не устанавливался в соответствии с п. 106 ПП-530, следовательно, расчет диапазона ЧЧИМ в 2011 г. произведен в соответствии с действующим законодательством.

Из вышеуказанного следует, что ОАО "Мосэнергосбыт" руководствовалось при расчете ЧЧИМ ООО "Химэнергосбыт" действующим законодательством, не требующего внесений изменений в договор купли- продажи N 81111405 от 24.03.2008 г.

Следовательно, вывод Ответчика об одностороннем изменении договора купли-продажи N 81111405 от 24.03.2008 г. является необоснованным.

Согласно позиции Ответчика, ОАО "Мосэнергосбыт" неправильно произвел расчет ЧЧИМ, поскольку не исключило из данных об общем потреблении электрической энергии (мощности), объемы потребления населения.

Однако, такой порядок определения величины годового потребления и, соответственно такой порядок определения ЧЧИМ противоречит п. 69 Методических указаний, и не предусмотрен ни одной нормой права.

Кроме того, ответчиком не представлено надлежащих доказательств по объемам потребления по группе потребителей "Население", представляющих возможность вычесть их из общего объема в режимный день.

Следовательно, данный довод является несостоятельным, ввиду недоказанности.

Кроме того, учитывая, что у ответчика отсутствуют почасовые приборы учета, определяющие потребление бытовых потребителей, предоставление такого рода информации не представляется возможным.

Заслушав мнение лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что не имеется оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, между истцом и ответчиком заключен договор энергоснабжения N 81111405 от 24.03.2008 г., в силу которого истец принял на себя обязательства поставлять абоненту электрическую энергию в согласованных точках поставки, а ответчик обязался принимать и оплачивать поставляемую энергию в соответствии с условиями заключенного договора, а также самостоятельно урегулировать с сетевой организацией отношения, связанные с передачей электроэнергии абоненту (п.п.1.1, 1.2, 4.1.1, 5.1.1).

Истец указывает на выполнение им обязательств в полном объеме, отсутствие претензий со стороны абонента в отношении количества и качества поставленной энергии, а также на неисполнение ответчиком по состоянию на 10.05.2012 г. обязанности по оплате поставленной энергии исходя из данных фактического числа часов использования мощности за периоды с 05.2011 г. по 12.2011 г., с 01.2012 г. по 03.2012 г. на общую сумму 50 571 836,92 руб.

В силу п.6.1 договора, ОАО "МЭС" несет обязательства по продаже (поставке) электрической энергии (мощности) перед абонентом в пределах договорных величин потребления электрической энергии (мощности), установленных приложением N 1.

Приложение N 1 согласовывается сторонами на основании заявки на договорной объем потребления электроэнергии (мощности). В случае непоступления заявки в установленный срок ОАО "МЭС" имеет право в одностороннем порядке устанавливать договорные величины на следующий год в объеме договорных величин предыдущего года.

Как следует из п.5.1.2 договора в редакции дополнительного соглашения о 19.03.2008 г., ежегодно, не позднее 01 ноября абонент обязан направлять в ОАО "МЭС" заявку на договорный объем поставки электроэнергии (мощности) на следующий период тарифного регулирования (следующий год) с помесячной детализацией по форме, установленной приложением N 1а. До начала следующего периода тарифного регулирования подписать оформленные ОАО "МЭС" на основании направленной покупателем заявки Договорные величины потребления электрической энергии (мощности).

Фактический объем проданной по договору электроэнергии (мощности) определяется средствами измерений, за исключением случаев, отдельно оговоренных договором (п.6.2).

В соответствии с п.6.10 договора в редакции дополнительного соглашения от 19.03.2008 г. и Приложения N 13, оплата электроэнергии (мощности) производится абонентом в следующем порядке: до 15 числа расчетного периода - 30%, до 20 числа расчетного периода - 20% стоимости договорной величины потребления электроэнергии (мощности), определенной в соответствии с приложением N 12; в срок до 20 сила месяца, следующего за расчетным, абонент производит окончательный расчет по фактическому потреблению электроэнергии (мощности) с учетом произведенных авансовых платежей.

Спор возник в связи с определением вида одноставочного тарифа, связанного с числом часов использования мощности (ЧЧИМ), подлежащего применению при оплате поставленной покупателю электроэнергии.

Указывая на то, что ООО "Химэнергосбыт" не представил в установленный договором срок величины заявленной мощности на 2011 г., ОАО "МЭС" при расчете суммы иска применяло одноставочный тариф для предприятий с годовым ЧЧИМ от 5001 до 6000 часов в год (по уровню напряжения ВН) и от 4001 до 5000 часов в год (по уровню напряжения СН-2), в то время как ответчик исходит из необходимости применения тарифа для предприятий с годовым ЧЧИМ от 7001 часа в год и выше (более дешевого).

Согласно уточненному расчету истца с применением указанного выше ЧЧИМ, сумма долга за период с периоды с 05.2011 г. по 12.2011 г., с 01.2012 г. по 03.2012 г. составила 50 571 836,92.

Порядок определения годового ЧЧИМ в отношении конкретного потребителя нормативно не установлен.

В то же время принцип расчета ЧЧИМ указан в пункте 69 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке (утв. Приказом ФСТ России от 06.08.2004 г. N 20-э/2, деле - Методические указания), согласно которому определение расчетной мощности потребителей (исходя из заявленного объема электрической энергии), оплачивающих электроэнергию по одноставочным тарифам, осуществляется энергоснабжающей организацией и производится в следующей последовательности:

а) по каждой группе потребителей определяется состав представительной выборки. По каждому потребителю, вошедшему в выборку, рассматривается следующая информация:

- наименование предприятия (организации);

- вид выпускаемой продукции (для промышленных предприятий);

- коэффициент сменности (для промышленных предприятий);

- основные направления использования электроэнергии;

- суточный график электрической нагрузки в день годового максимума совмещенного графика нагрузки ОЭС (если суточный график по какой-либо тарифной группе отсутствуют, то организуется выборочные замеры нагрузки в часы утреннего и вечернего максимумов нагрузки ОЭС);

- годовой объем электропотребления;

б) по каждому потребителю в указанном суточном графике определяется нагрузка в отчетные часы утреннего и вечернего пика (максимума) ОЭС. В дальнейших расчетах используется один (утренний или вечерний) наибольший суммарный совмещенный максимум нагрузки рассматриваемой группы потребителей;

в) посредством деления суммарного годового электропотребления всех абонентов, вошедших в выборку, на их совмещенный максимум нагрузки определяется среднегодовое число часов использования максимума нагрузки рассматриваемой группы потребителей.

Из указанных документов Федеральной службы по тарифам следует физический смысл величины ЧЧИМ - это интервал времени, в течение которого потребитель использует имеющуюся у него мощность энергопринимающих установок. Годовое ЧЧИМ является расчетной величиной и исчисляется как отношение годового объема электроэнергии к объему электрической мощности. Годовой объем электроэнергии фиксируется средствами измерения. Для расчета берется год, предшествующий году выбора тарифа потребителем на следующий период регулирования. Объем электрической мощности зависит от величины наибольшей получасовой мощности, которую потребитель ежедневно не превышает в часы максимальной нагрузки энергосистемы. При отсутствии приборов учета объем электрической мощности может быть определен гарантирующим поставщиком расчетным методом. Обоснованность такого подхода следует также из применяемой истцом формулы расчета и использованных в ней физических величин.

Прибор учета, позволяющий измерить почасовые объемы потребления электроэнергии, у ответчика отсутствовал.

В силу статьи 309 Гражданского Кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего изменения его условий, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации правила параграфа 6 "Энергоснабжение" Гражданского кодекса Российской Федерации применяются к отношениям по договору снабжения электрической энергией, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

В силу пункта 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации количество поданной энергоснабжающей организацией и использованной абонентом энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Таким образом, по требованию о взыскании задолженности за электрическую энергию по договору энергоснабжения истец обязан доказать: фактический отпуск электрической энергии и ее потребление ответчиком; объем электроэнергии; ее стоимость, а также факт неоплаты ответчиком принятой электроэнергии. Ответчик должен доказать факт неполучения электроэнергии от истца в заявленный период времени.

Согласно пункту 11 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 г. N 530 (далее - Правила N530) обязательным условием оказания услуг по передаче электрической энергии является наличие заключенного покупателем и Продавцом электрической энергии договора купли-продажи (поставки) электрической энергии. Гарантирующий поставщик, энергосбытовая организация и потребитель, энергопринимающие устройства которого присоединены к электрическим сетям соответствующей сетевой организации, представляют сетевой организации для осуществления ею контроля за выполнением указанного условия следующие сведения:

наименование покупателя электрической энергии, передаваемой с использованием электрических сетей данной сетевой организации - юридического лица (фамилия, имя и отчество физического лица), место нахождения юридического лица (место жительства физического лица), его точки поставки на розничном рынке, платежные реквизиты, сведения о заключении, об изменении и о расторжении договора, на основании которого обеспечивается снабжение электрической энергией указанного покупателя, а также основные условия этого договора, позволяющие определить объем и режим подачи электрической энергии, а также в п. п. 82, 87 Правил N 530 и несет ответственность за представление данной информации.

В силу пунктов 71 и 136 Правил N 530, покупатель должен обеспечить учет электрической энергии. Оплата потребленной электрической энергии осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Ввиду изложенного, принимая во внимание подтверждение правильности расчета истцом ЧЧИМ на предмет его соответствия пункту 69 Методических указаний Постановлением ФАС МО от 13.09.2012 г. по делу N А41-26379/11 между теми же сторонами в рамках данного договора, но за иной период времени, арбитражный суд приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения требований о взыскании с ответчика суммы основного долга в размере 50 571 836,92 руб.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи, с чем признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены или изменения оспариваемого решения Арбитражного суда Московской области. Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московского области от 26 ноября 2012 года по делу N А41-22210/12 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Э.С. Миришов

Судьи

Г.А. Куденеева Э.Р. Исаева