Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27 мая 2013 г. N 04АП-618/13

г. Чита

27 мая 2013 г.

Дело N А58-4809/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 22 мая 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 мая 2013 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Клочковой,

судей Е.Н. Скажутиной, Е.М. Бушуевой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Золотухиной Ю.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

истца ОАО "РИК"

на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 28 декабря 2012 года

по делу N А58-4809/2012

по иску открытого акционерного общества "Республиканская инвестиционная компания"

к Государственному казенному учреждению Республики Саха (Якутия) "Дирекция по реконструкции и строительству объектов жилищно-коммунального хозяйства и энергетики"

о взыскании 2 773 704 рублей 42 копеек (суд первой инстанции: судья Семенова У.Н.),

при участии в судебном заседании:

от истца ОАО "РИК" (ОГРН 1061435055010; 677000, Якутск Город, Орджоникидзе Улица, 38): Аргунова Н.П. - представитель (доверенность N 15-Д от 04.03.2013);

от ответчика ГКУ РС(Я) "Дирекция по реконструкции и строительству объектов жилищно-коммунального хозяйства и энергетики" (ОГРН 1021401073980; 677000, Якутск Город, Кирова Улица, 13): не явился, извещен;

от третьего лица Правительства Республики Саха (Якутия) (ОГРН 1121435005471; 677011, Якутск Город, Ленина Проспект, 30): не явился, извещен;

от третьего лица ООО "Эллайада-2" (ОГРН 1021401053123; 677010, г.Якутск Республика Саха (Якутия), Гимеинская ул, 24, 4): не явился, извещен;

от третьего лица ГУП "Жилищно-коммунальное хозяйство Республики Саха (Якутия)" (ОГРН 1031402044145; ул. Кирова, 18, блок "А", г. Якутск Республики Саха (Якутия), 677027): не явился, извещен;

от третьего лица Министерства жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Республики Саха (Якутия) (ОГРН 1031402050074; 677000, Якутск Город, Кирова Улица, 13): не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Республиканская инвестиционная компания" (далее - истец, ОАО "РИК") обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с иском к Государственному казенному учреждению Республики Саха (Якутия) "Дирекция по реконструкции и строительству объектов жилищно-коммунального хозяйства и энергетики" (далее - ответчик, Дирекция) о взыскании 2773 704 руб. 42 коп. по инвестиционным договорам N 3 от 03 декабря 2007 года и N 1-ДРСО/08 от 06 марта 2008 года.

Определениями от 01 октября 2012 года и 25 октября 2012 года суд привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью "Эллайада-2" (далее - ООО "Эллайада-2"), государственное унитарное предприятие "Жилищно-коммунальное хозяйство Республики Саха (Якутия)" (далее - ГУП ЖКХ), Правительство Республики Саха (Якутия) (далее - Правительство РС(Я)), Министерство жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Республики Саха (Якутия) (далее - Министерство ЖКХ и Э).

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 28 декабря 2012 года в удовлетворении иска отказано. Суд пришел к выводу, что инвестиционный договор N 1-ДРСО/08 является смешанным, содержащим элементы договора на выполнение услуг по организации строительства и ввода в эксплуатацию и договора поручения, в части обязанности передать объект. Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из пропуска истцом срока исковой давности, указав, что у истца возникло право предъявить ответчику требование об исполнении обязательства по передаче ему в собственность его доли в завершенном реконструкции объекте с 11.12.2008, а в суд ОАО "РИК" обратилось 21 августа 2012 года. Суд руководствовался статьями 195, 196, 199, 203, 223, 431, 779, 971 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), Законом РСФСР от 26.06.1991 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР", Федеральным законом от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений", Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем".

ОАО "РИК", не согласившись с решением суда, подало апелляционную жалобу, ставит вопрос о его отмене, просит принять новый судебный акт.

Истец считает не подтвержденным доказательствами вывод суда о том, что истцу о нарушенном праве стало известно с момента ввода объекта инвестиций в эксплуатацию (с 11 декабря 2008 года), указывает, что узнал о нарушении своего права 18 сентября 2009 года, а суд не выяснял факт уведомления истца о вводе объекта инвестиции в эксплуатацию.

По мнению истца, суд не учел, что срок исковой давности был прерван с 29 декабря 2011 года признанием долга путем частичного возврата долга ответчиком платежным поручением N 491 от 26.12.2011 г., а также 19 апреля 2012 года подписанием Генеральным директором ГКУ PC (Я) "ДРСО ЖКХ и Э" В.А. Грищенко протокола совещаний при Министерстве жилищно-коммунального хозяйства и энергетики PC(Я), в котором признается факт наличия задолженности ответчика перед истцом.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного заседания были уведомлены надлежащим образом, ответчик и третьи лица в судебное заседание не явились.

Вследствие длительного отсутствия судья Макарцев А.В. на основании распоряжения заместителя председателя Четвертого арбитражного апелляционного суда от 21 мая 2013 года был заменен на судью Бушуеву Е.М., рассмотрение дела на основании части 5 статьи 18 АПК РФ производится с самого начала.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, представил письменные разъяснения по требованиям истца от 07 мая 2013 года.

Апелляционный суд удовлетворил ходатайство представителя истца и на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) принял в качестве дополнительных доказательств по делу: письмо ГУП "ЖКХ PC (Я)" N 306 от 23.06.2009; акт отключения котельной "Сказка" от 24.06.2009; акт осмотра объекта котельная "Сказка" комиссией от 23.06.2009; решение Комиссии по предупреждению и ликвидации чрезвычайных ситуаций и обеспечению пожарной безопасности от 07.08.2009 N 49 "О принятии мер по обеспечению теплоснабжением объектов жилого фонда и соцкультбыта в с.Едюгей Вехневилюйского района в отопительный сезон 2009 -2010 г."; акт осмотра объекта подлежащего списанию N 16 от 20.08.2009; акт о списании объекта основных средств N 235 от 25.08.2009; заключение ГУП ЯкутПНИИС по результатам инженерного обследования здания котельной "Сказка" в с.Верхневилюйск, Верхневилюйского улуса от 30.07.2009; Закон Республики Саха (Якутия) от 20.12.2006 404-3 N 823-Ш (с изм. от 17.06.2009) "О государственной целевой программе "Газификация населенных пунктов Республики Саха (Якутия) в 2007 - 2011 годах и основные направления газификации до 2020 года"; Постановление Правительства РС(Я) от 11.03.2008 N 86 (ред. от 03.05.2010) "Об утверждении Плана газификации населенных пунктов Республики Саха (Якутия) на 2008 год" (вместе с "Планом работ на 2008 год по Государственной целевой программе "Газификация населенных пунктов Республики Саха (Якутия) в 2007 - 2011 годах и основные направления газификации до 2020 года", "Планом перевода котельных на газовое топливо в 2008 году", "Планом финансирования мероприятий газификации за счет средств предприятий на 2008 год"); выписку из Реестра государственного имущества Республики Саха (Якутия) N И-09- 3754 от 16.04.2013; распоряжение Министерства имущественных отношений PC (Я) N 1415 от 17.06.2003 с приложением; письмо Министерства имущественных и земельных отношений PC (Я) N И-012-4330 от 30.04.2013; уведомление Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Саха (Якутия) N 01/088/2013-39 от 05.04.2013 об отсутствии в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним запрашиваемых сведений; уведомление Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Саха (Якутия) N 01/088/2013-41 от 05.04.2013 об отсутствии в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним запрашиваемых сведений; разрешение на ввод объекта в эксплуатацию N 37 от 11.12.2008; справку о стоимости выполненных работ и затрат N 5 от 04.12.2007; акт выполненных работ за период с сентябрь 2007 года по декабрь 2007 года; справку о стоимости выполненных работ и затрат N 7 от 14.04.2008; акт о приемке выполненных работ N 2 (форма КС-2).

Ответчик и третьи лица в судебное заседание не явились.

В отзыве от 20.03.2013 г. на апелляционную жалобу ответчик считает доводы апелляционной жалобы необоснованными и несоответствующими фактическим обстоятельствам дела.

Третьи лица, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Руководствуясь частью 1 статьи 123, частями 3, 5 статьи 156 и статьей 266 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенных ответчика и третьих лиц.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив доводы апелляционной жалобы, материалы дела, выслушав представителя истца и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В обоснование исковых требований ОАО "РИК" ссылался на отношения сторон, возникшие на основании инвестиционных договоров N 3 от 03 декабря 2007 года (с учетом дополнительного соглашения в нему от 15 февраля 2008 года) и N 1-ДРСО/08 от 06 марта 2008 года, заключенного между Правительством РС(Я) (Правительство РС(Я), Министерством жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Республики Саха (Якутия) (Государственный заказчик), ОАО "РИК" (Инвестор), правопредшественником ответчика - государственным учреждением "Дирекция по ремонту и строительству объектов ЖКХ и энергетики РС(Я)" (Заказчик-застройщик). Требуя возмещение затраченных на реконструкцию объекта денежных средств, ОАО "РИК" ссылается на то, что: полностью профинансировало реконструкцию котельной "Сказка", которая подлежала передаче в собственность ОАО "РИК", однако из-за низкого качества изготовления бетона, конструкций при строительстве котельной произошло разрушение ряда свай, деформирование здания котельной, которое восстановлению не подлежит, в результате чего объект инвестиции не может быть передан в собственность истца; неисполнение ответчиком контрольных функций, предусмотренных пунктом 2.4.1 договоров и наличие вины ответчика за разрушение котельной "Сказка", невозможность передать объект инвестиции и, как следствие, возникновение обязательства возвратить полученные инвестиции.

Фактически истцом заявлены два различных основания иска: неисполнение ответчиком обязательства по передаче в собственность объекта реконструкции и утрата возможности его передачи в связи с деформацией объекта, а также неисполнение ответчиком обязательства по контролю за соответствием применяемых конструкций, изделий, материалов проектным решениям, требованиям действующих строительных норм и правил, стандартам, что повлекло использование подрядчиком при строительстве объекта свай из бетона низкого качества, и разрушение здания котельной.

Суд апелляционной инстанции считает ошибочной квалификацию судом первой инстанции спорных договоров как смешанных, содержащих элементы договора на выполнение услуг по организации строительства и ввода в эксплуатацию и договора поручения, в части обязанности передать объект.

Также апелляционный суд считает неправильной квалификацию истцом спорного договора как договор купли-продажи будущей недвижимой вещи в силу следующего.

Предметом инвестиционного договора N 3 от 03 декабря 2007 года, заключенного Правительство Республики Саха (Якутия) (Правительство РС(Я)), Министерством ЖКХ иЭ Республики Саха (Якутия) (Государственный заказчик), ОАО "Республиканская инвестиционная компания" (Инвестор), ГУ "Дирекция по ремонту и строительству объектов ЖКХ и энергетики РС(Я)" (Заказчик-застройщик) во исполнение мирового соглашения, заключенного между Российской Федерацией и Республикой Саха (Якутия), утвержденного определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 марта 2007 года по делу N 7979/06, и Республиканской программы "Газификация населения пунктов РС(Я) в 2007 -2011г.г. и основные направления газификации до 2020 года", является осуществление совместных действий в 2007 году по использованию капитальных вложений, направляемых на реализацию мероприятий по строительству инфраструктурных объектов Республики Саха (Якутия) (далее объектов инвестиций), по стройкам и объектам, указанным в приложении N l, являющимся неотъемлемой частью настоящего договора, и их финансированию за счет средств федерального и республиканского бюджетов, а также средств, вырученных от продажи пакета акций ОАО "Якутуголь".

Правительство РС(Я) и ОАО "РИК" обеспечивают финансирование на основании плана-графика работ строек и объектов в 2007 году, согласно Плану перевода котельных на газовое топливо (пункты 2.1.1, 2.3.1., 2.3.2, 3.2 договора, Приложение N 1 к договору). Пунктом 6 Приложения N 1 лимит капитальных вложений на реконструкцию котельной "Сказка" в с.Верхневилюйск Верхневилюйского улуса установлен в сумме 2 554 670 руб.

ОАО "РИК" осуществляет финансирование при наличии утвержденной проектно-сметной документации и с учетом объема фактически выполненных работ в пределах средств, предусмотренных на текущий год, перечисления средства на расчетный счет заказчика застройщика открытый в АКБ "Алмазэргиэнбанк" ОАО г.Якутск на основании: счета на оплату выполненных объемов работ (услуг); актов о приемке выполненных работ (услуг) по форме КС-2; справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 (пункт 3.2 договора).

ГУ "Дирекция по ремонту и строительству объектов ЖКХ и энергетики РС(Я)": осуществляет выбор площадки для строительства, получает разрешение на строительство и передачу генеральному подрядчику решений об отводе земельных участков под строительство и разрешений на строительство (пункт 2.4.9); в соответствии с решениями конкурсной комиссии размещает в установленном порядке заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг на стройках и объектах, указанных в Приложении N 1 (пункт 2.4.6); координирует деятельность проектных, строительно-монтажных и других организаций-исполнителей мероприятий (пункт 2.4.10); осуществляет строительный контроль за ходом строительства, контроль соответствия применяемых конструкций, изделий, материалов и поставляемого оборудования проектным решениям, техническим регламентам, требованиям действующих строительных норм и правил, стандартов, техническим условиям (в том числе специальным) и нормативным документам Республики Саха (Якутия), контроль выполнения геодезических работ, оформление актов на освидетельствование скрытых работ (пункт 2.4.1); обеспечивает в установленном порядке приемку в эксплуатацию законченных строительством объектов (пункт 2.4.13); ежемесячно представляет Инвестору (ОАО "РИК"), но не позднее 10 числа месяца следующего за отчетным справку о стоимости строительства, в которой отражаются затраты, произведенные на строительство объекта за: текущий месяц и нарастающим итогом с начала производства работ, и конъюнктурный обзор о ходе строительства объектов (пункт 2.4.15); осуществляет финансирование генподрядных организаций и поставщиков материалов из средств, выделяемых инвестором для строительства объекта, и несет материальную и иную, предусмотренную законодательством или договорами ответственность за нецелевое и несвоевременное использование ресурсов инвестора, несоблюдение строительных норм и правил при проектировании и строительстве объекта, за качество принимаемых проектных решений, материалов, конструкций, оборудования и строительно-монтажных работ, за нарушение сроков ввода в эксплуатацию (пункт 2.4.19).

Дополнительным соглашением от 15 февраля 2008 года к инвестиционному договору N 3 от 03.12.2007 г. стороны договорились, что объекты, указанные в приложении N 1 к договору, должны быть переданы ОАО "РИК" в собственность ГУ "Дирекция по ремонту и строительству объектов ЖКХ и энергетики РС(Я)" пропорционально затраченных средств на строительство объектов в качестве возмещения инвестиционных средств, как результат инвестирования.

Реконструкция котельной "Сказка" в с.Верхневилюйск осуществлялась на основании контракта генерального подряда N 37/1-07 от 31 мая 2007 года, заключенного ГУ "Дирекция по реконструкции и строительству объектов ЖКХ и энергетики" (заказчик) и ООО "Эллейада-2" (подрядчик).

Согласно акту выполненных работ по объекту "реконструкция котельной "Сказка" в с.Верхневилюйск за период с сентября 2007 года по декабрь 2007 года (заказчик (генподрядчик) - ГУ "Дирекция по ремонту и строительству объектов ЖКХ и энергетики РС(Я)", подрядчик (субподрядчик) - ООО "Эллайда-2") были выполнены работы стоимостью 9 295 000 руб., в том числе: демонтажные работы; общестроительные работы; пуско-наладочные работы; установка систем отопления и вентиляции; монтаж тепломеханического оборудования, дымовой трубы, системы газоснабжения, силового электроснабжения, пожарной сигнализации, КИПиА, приборов водопровода и канализации, канализационного септика; строительство здания насосной, ремонт пожарной емкости, монтаж оборудования насосной, установка ДЭС, устройство склада резервного топлива, прокладка тепловых сетей 70п.м, устройство линии эл.сетей 100-м со столбами.

Оплата указанных работ за счет средств ОАО "РИК" произведена в размере 2 398 060 руб., что подтверждается справкой о стоимости выполненных работ и затрат N 5 от 04.12.2007 г., итоговым актом сверки финансирования по состоянию на 30 марта 2012 г.

Теми же сторонами во исполнение того же мирового соглашения и республиканской программы заключен инвестиционный договор N 1-ДРСО/08 от 06 марта 2008 года и дополнительное соглашение N 1 от 28 марта 2008 года к нему, предметом которого также являлось осуществление совместных действий по использованию капитальных вложений, направляемых на реализацию мероприятий по строительству инфраструктурных объектов на территории Республики Саха (Якутия), по стройкам и объектам, указанным в приложении N1, являющимся неотъемлемой частью договора, и их финансированию за счет средств Инвестора (пункт 1.1 договора).

Правительство РС(Я) и ОАО "РИК" обеспечивают финансирование на основании плана-графика выполнения работ и финансирования, согласно перечню строек и объектов на 2008 год (пункты 2.1.1, 2.3.1., 2.3.2 договора, Приложение N 1 к договору). Пунктом 1 Приложения N 1 лимит капитальных вложений на реконструкцию котельной "Сказка" в с.Верхневилюйск Верхневилюйского улуса (дополнительные работы по объектам 2007 года) установлен в сумме 251 610 руб.

ГУ "Дирекция по ремонту и строительству объектов ЖКХ и энергетики РС(Я)": осуществляет выбор площадки для строительства, получает разрешение на строительство и передачу генеральному подрядчику решений об отводе земельных участков под строительство и разрешений на строительство (пункт 2.4.9); координирует деятельность проектных, строительно-монтажных и других организаций-исполнителей мероприятий (пункт 2.4.9); в соответствии с решениями конкурсной комиссии размещает в установленном порядке заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг на стройках и объектах, указанных в приложении N 1 (пункт 2.4.7); распоряжается полученными средствами в соответствии с их целевым назначением и обеспечивает контроль, за проведением всего комплекса работ по строительству и вводу в эксплуатацию Объектов инвестиций в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе: с действующими строительными нормами и правилами, утвержденной проектно-сметной документацией (пункт 2.4.2); осуществляет строительный контроль, за ходом строительства, контроль соответствия применяемых конструкций, изделий, материалов и поставляемого оборудования проектным решениям, техническим регламентам, требованиям действующих строительных норм и правил, стандартов, техническим условиям (в том числе специальным) и нормативным документам Республики Саха (Якутия), контроль выполнения геодезических работ, оформление актов на освидетельствование скрытых работ (пункт 2.4.1); ежемесячно представляет Инвестору, но не позднее 10 числа месяца следующего за отчетным справку о стоимости строительства, в которой отражаются затраты, произведенные на строительство объекта за истекший месяц и нарастающим итогом с начала производства работ, и конъюнктурный обзор о ходе строительства объектов (пункт 2.4.15); обеспечивает в установленном порядке приемку в эксплуатацию законченных строительством объектов (пункт 2.4.13).

Стороны установили, что по завершении строительства, реконструкции и ввода в эксплуатацию, Объекты инвестиций будут принадлежать на правах долевой собственности Инвестору и Республике Саха (Якутия) (пункт 4.1).

По окончании строительства и ввода в эксплуатацию каждого из Объектов инвестиций, Правительство РС(Я), Инвестор и Заказчик-Застройщик отдельным соглашением определяют фактические доли собственности Инвестора и Республики Саха (Якутия) на Объекты инвестиций в соответствии и пропорционально объема фактического финансирования (пункт 4.2). Права долевой собственности недвижимого имущества подлежат государственной регистрации в соответствии с порядком, установленным действующим законодательством о регистрации прав на недвижимое имущество, с момента утверждения акта государственной комиссии о приемке объекта инвестиций. Мероприятия по передаче и получению документов на государственную регистрацию права собственности осуществляются заказчиком-застройщиком. Право собственности на недвижимое имущество будет определяться отдельным соглашением между сторонами, указанными в п.4.2 настоящего договора, в соответствии и пропорционально объема фактического финансирования (пункт 4.3). Инвестор имеет право на владение, пользование и распоряжение объектами инвестиций и результатами осуществленных капитальных вложений (пункт 4.6)

Согласно акту о приемке выполненных работ N 2 б/д по объекту "котельная "Сказка" в с.Верхневилюйск (заказчик (генподрядчик) - ГУ "Дирекция по ремонту и строительству объектов ЖКХ и энергетики РС(Я)", подрядчик (субподрядчик) - ООО "Эллайда-2") были выполнены работы: установка пожарной емкости, установка элементов каркаса из брусьев, изоляция плоских и криволинейных поверхностей матами, прокладка трубопроводов отопления и газоснабжения; установка вентилей, задвижек, затворов, клапанов, обратных клапанов, кранов проходных; планировка площадки бульдозерами, устройство подстилающих и выравнивающих слоев оснований из песчано-гравийной смеси, дресвы.

Оплата указанных работ за счет средств ОАО "РИК" произведена в размере 251 607,94 руб., что подтверждается справкой о стоимости выполненных работ и затрат N 7 от 14.04.200г., итоговым актом сверки финансирования по состоянию на 30 марта 2012 г.

Согласно материалам дела котельная "Сказка" в с.Верхневилюйск Верхневилюйского улуса была построена в 1991 году, являлась на момент её реконструкции государственной собственность Республики Саха(Якутия). По распоряжению Министерства имущественных отношений Республики Саха(Якутия) N 1415 от 17 июня 2003 г. котельная была передана на баланс ГУП ЖКХ РС(Я) на праве хозяйственного ведения, однако регистрация права хозяйственного ведения в ЕГРП в установленном законом порядке осуществлена не была.

В пункте 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" отмечено, что при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 (Купля-продажа), 37 (Подряд), 55 (Простое товарищество) Кодекса и т.д.

Оценив вышеназванные условия инвестиционных договоров, а также нахождение котельной на момент её реконструкции в собственности субъекта Российской Федерации апелляционный суд приходит к выводу, что спорные договоры следует квалифицировать как договоры строительного подряда.

В соответствии со статьей 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.

Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (пункт 1 статьи 706 ГК РФ).

Согласно пункту 16 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации застройщиком является физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Согласно пункту 1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.

Спорные инвестиционные договоры содержат существенные условия о предмете, в том числе: выполнение работ по реконструкции котельных с целью перевода на газовое топливо; и сроках выполнения работ: 2007 год, 2008 год. Ответчик по указанным договорам выступает в отношениях с истцом генподрядчиком и застройщиком.

Поскольку в результате реконструкции котельной "Сказка" её предназначение как предприятия-котельной и вид деятельности не изменились, то апелляционный суд не может согласиться с доводами истца, что в результате реконструкции котельной была создана новая вещь и спорные договоры в части реконструкции спорного объекта можно квалифицировать как договоры купли-продажи.

Отсутствие соглашение между истцом, ответчиком и Правительством РС(Я) об определении доли собственности ОАО "РИК" и Республики Саха(Якутия) в праве собственности на котельную "Сказка", а также регистрации в ЕГРП права общей долевой собственности ОАО "РИК" на котельную, не может служить основанием для возврата ответчиком произведенных истцом инвестиций.

Согласно пункту 1 статьи 703 ГК РФ договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. В силу статьи 705 ГК РФ подрядчик несет риск случайной гибели или случайного повреждения только результата выполненной им работы и до ее приемки заказчиком.

При этом, заказчиком по инвестиционным договорам являлось не только ОАО "РИК", но и Республика Саха(Якутия) в лице своего уполномоченного органа - Министерства жилищно-коммунального хозяйства РС(Я).

Суд апелляционной инстанции считает, что материалами дела подтверждается передача Республике Саха(Якутия) результата работ по реконструкции котельной. Главой муниципального образования "Вилюйский улус (район)" 11.12.2008 г. ГУ "Дирекция по ремонту и строительству объектов ЖКХ и энергетики РС(Я)" было выдано разрешение на ввод в эксплуатацию реконструированного объекта котельной "Сказка". Участвующими в деле лицами не оспаривается факт эксплуатации ГУП ЖКХ РС(Я) спорной котельной по её прямому назначению после реконструкции до деформации 23 июня 2009 года 1/3 части здания.

Основания для возложения на ответчика материальной ответственности в связи с ненадлежащим исполнением предусмотренных пунктом 2.4.1 инвестиционных договоров обязательств, апелляционный суд также не усматривает.

В соответствии со статьей 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 ГК РФ, согласно которой под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Согласно статье 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Таким образом, возмещение убытков является мерой гражданской ответственности при доказанности совокупности оснований возмещения убытков: противоправность действий (бездействия) причинителя вреда, причинная связь между противоправными действиями (бездействием) и убытками, наличие и размер понесенных убытков.

В данном случае истец не доказал совокупности условий, необходимых для наступления данного вида ответственности.

Из представленных истцом доказательств: письма ГУП "ЖКХ PC (Я)" N 306 от 23.06.2009; акта отключения котельной "Сказка" от 24.06.2009; акта осмотра объекта котельная "Сказка" комиссией от 23.06.2009; решения Комиссии по предупреждению и ликвидации чрезвычайных ситуаций и обеспечению пожарной безопасности от 07.08.2009 N 49 "О принятии мер по обеспечению теплоснабжением объектов жилого фонда и соцкультбыта в с.Едюгей Вехневилюйского района в отопительный сезон 2009 -2010 г."; акта осмотра объекта подлежащего списанию N 16 от 20.08.2009; акта о списании объекта основных средств N 235 от 25.08.2009; заключения ГУП ЯкутПНИИС по результатам инженерного обследования здания котельной "Сказка" в с.Верхневилюйск, Верхневилюйского улуса от 30.07.2009, - следует, что 23.06.2009 г. произошло обваливание (деформация) 1/3 части здания в результате ухода свай под комнатой отдыха и насосной, сломаны окна и произошел сход с правой стороны плиты потолочного перекрытия. Из 22 свай марки СМ 8-40 обследовано 18: аварийные - 10, ограниченно работоспособные - 4. Из 10 свай сечением 30х30 обследовано 9: аварийные - 1, ограниченно работоспособные - 4. Дефекты и повреждения фундаментальных балок и плиты перекрытия обусловлены низким качеством изготовления бетона и конструкций.

Из материалов дела следует, что реконструкция фундамента и плит перекрытия котельной "Сказка" спорными договорами не предусматривалась и ответчиком не производилась. Кроме того, пунктами 2.4.1 и иными условиями договоров на ответчика не возлагалась обязанность по осуществлению строительного контроля за частями и элементами объектов, которые не подвергались реконструкции. При указанных обстоятельствах, деформация здания котельной никак не связана с исполнением ответчиком своих обязательств по инвестиционным договорам.

С учетом изложенного, апелляционный суд приходит к выводу, что исковые требования удовлетворению не подлежат.

С учетом основания иска и имеющихся в деле доказательств, апелляционный суд не может согласиться с установленным судом первой инстанции началом течения срока исковой давности, вместе с тем указанное обстоятельство не привело к принятию неправильного решения.

Согласно статьям 195, 196 ГК РФ исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено. Общий срок исковой давности устанавливается в три года.

Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Изъятия из этого правила устанавливаются настоящим Кодексом и иными законами. По обязательствам с определенным сроком исполнения течение исковой давности начинается по окончании срока исполнения (статья 200 ГК РФ).

В силу пункта 2 статьи 199 ГК РФ исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

Таким образом, по основанию о нарушении ответчиком обязательства по передаче истцу результата выполненных работ, срок исковой давности с учетом пунктов 2.4.13, 2.4.15 инвестиционного договора N 1-ДРСО/08 от 06 марта 2008 года и отсутствия доказательств извещения ответчиком истца о получении разрешения на ввод объекта в эксплуатацию следует исчислять с 11 января 2009 года. По основанию о невозможности получения истцом в собственность доли в праве собственности на спорную котельную в связи с повреждением объекта вследствие неисполнения ответчиком обязанностей, установленных пунктами 2.4.1 договоров, срок исковой давности следует исчислять с 18 сентября 2009 года, с момента, когда истец узнал о повреждении котельной, поскольку доказательства, указывающие на то, что истец узнал или должен был узнать о ее повреждении 11 декабря 2008 года, в материалах дела отсутствуют.

Таким образом, на момент обращения ОАО "РИК" с иском в суд срок исковой давности по основанию, о нарушении ответчиком обязательства по передаче истцу результата выполненных работ истек, а по основанию о невозможности получения истцом в собственность доли в праве собственности на спорную котельную в связи с повреждением объекта вследствие неисполнения ответчиком обязанностей, установленных пунктами 2.4.1 договоров - не истек.

Доводы апелляционной жалобы о совершении ответчиком действий, свидетельствующих о перерыве срока исковой давности, исчисляемого с 11 января 2009 года, апелляционный суд отклоняет как не подтвержденные материалами дела.

В соответствии со статьей 203 ГК РФ течение срока исковой давности прерывается предъявлением иска в установленном порядке, а также совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга. После перерыва течение срока исковой давности начинается заново; время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок.

Платежным поручением N 469 от 26.12.2011 г. ОАО "РИК" были возвращены не инвестиции, которыми ответчик оплачивал работы субподрядчика по реконструкции котельной, а вознаграждение за услуги по выполнению функций заказчика, в связи с чем данный платеж нельзя признать подтверждением уплаты спорного долга.

С исковым заявлением ОАО "РИК" обратилось 21 августа 2012 года - по истечении срока исковой давности.

В протоколе совместного совещания от 19 апреля 2012 года, утвержденном генеральным директором ГКУ РС(Я) "ДРСО ЖКХ и Э", отсутствует согласие ответчика по принятию обязательства по возврату истцу инвестиций в связи с разрушением котельной. Согласно пункту 4 раздела "Проблемные вопросы" такое обязательство приняло на себя ГУП "ЖКХ РС(Я)".

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену обжалуемого решения, судом допущено не было.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 28 декабря 2012 года по делу N А58-4809/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий судья

Н.В. Клочкова

Судьи

Е.Н. Скажутина Е.М. Бушуева