Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 мая 2013 г. N 19АП-1860/13

г. Воронеж

30 мая 2013 г.

Дело N А35-9197/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 23 мая 2013 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 мая 2013 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Алферовой Е.Е.,

судей: Афониной Н.П.,

Яковлева А.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Недобежкиной И.Ю.,

при участии:

от открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - в лице филиала "Курскэнерго": Дремов М.В., представитель по доверенности б/н от 06.06.2012;

от открытого акционерного общества "Курскрегионэнергосбыт": Аптинеев Ч.З., представитель по доверенности N 343-Д от 20.02.2013;

от Комитета по тарифам и ценам Курской области: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - в лице филиала "Курскэнерго" на решение Арбитражного суда Курской области от 22.02.2013 г. по делу N А35-9197/2011 (судья Волкова Е.А.) по иску открытого акционерного общества "Курскрегионэнергосбыт" (ОГРН 1054639005805, ИНН 4632049456) к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - в лице филиала "Курскэнерго" (ОГРН 1046900099498, ИНН 6901067107) о взыскании части суммы задолженности по оплате неоспариваемого объема электрической энергии, приобретенного в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ответчику сетях и сетях ТСО, по договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 709/1-ЭСК/2008 от 29.01.2008 г. в размере 5 740 894 руб. 94 коп. за декабрь 2008 года, при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: Комитета по тарифам и ценам Курской области,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Курскрегионэнергосбыт" (далее - ОАО "Курскрегионэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Курской области с требованием к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала "Курскэнерго" (далее - ОАО "МРСК Центра", ответчик) о взыскании части суммы задолженности по оплате неоспариваемого объема электрической энергии, приобретенного в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ответчику сетях и сетях ТСО, по договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 709/1-ЭСК/2008 от 29.01.2008 г. в размере 40 894 руб. 94 коп. за декабрь 2008 года; части суммы процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 8 000 руб. 00 коп. за период с 11.01.2009 г. по 10.08.2011 г., расходов по уплате государственной пошлины в сумме 2 000 руб. 00 коп.

14.01.2013 истец обратился в Арбитражный суд Курской области с ходатайством о выделении уточненных требований о взыскании с ОАО "МРСК Центра" части суммы задолженности по оплате неоспариваемого объема электрической энергии, приобретенного в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ответчику сетях и сетях ТСО, по договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 709/1-ЭСК/2008 от 29.01.2008 в размере 5 740 894 руб. 94 коп. за декабрь 2008 года в отдельное производство.

Определением Арбитражного суда Курской области от 14.01.2013 по делу N А35-9197/2012 требования открытого акционерного общества "Курскрегионэнергосбыт" к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - в лице филиала "Курскэнерго" о взыскании части суммы задолженности по оплате неоспариваемого объема электрической энергии, приобретенного в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ответчику сетях и сетях ТСО, по договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 709/1-ЭСК/2008 от 29.01.2008 в размере 5 740 894 руб. 94 коп. за декабрь 2008 года оставлены для рассмотрения в рамках настоящего дела, остальные требования выделены в отдельное производство.

Решением от 22.02.2013 г. суд первой инстанции в полном объеме удовлетворил заявленные требования к ответчику.

Не согласившись с вышеуказанным судебным актом, считая его незаконным и необоснованным, принятым с нарушением норм материального и процессуального права, ОАО "МРСК Центра" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель жалобы полагал, что поскольку изменения в договор не вносились, правильным является порядок исчисления потерь за декабрь 2008 г., предусмотренный Приложением N 9 к договору.

Также, по мнению ответчика, тарифы на услугу по передаче электрической энергии по сетям на весь 2008 год включали в себя расходы ОАО "Курскэнерго" на приобретение потерь, рассчитанные в соответствии с приказом ФСТ РФ от 21.08.2007 г. N 166-э/1 в первоначальной редакции.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы был представлен отзыв истца по делу, в котором, считая обжалуемое решение законным и обоснованным, а доводы апелляционной жалобы - не основанными на законе, ОАО "Курскрегионэнергосбыт" просило оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В отзыве истец указывал на то, что в договоре с ответчиком не выступал в качестве энергосбытовой организации.

Также истец ссылался на то, что вопрос о включении в тариф потерь, не относится к предмету спора.

В судебное заседание представители Комитета по тарифам и ценам Курской области не явились.

В материалах дела имеются почтовые уведомления об извещении данного участника процесса о месте и времени рассмотрения дела.

Руководствуясь ст.ст. 123, 156, 184, 266 АПК РФ суд рассмотрел жалобу в отсутствии представителей не явившегося лица.

Представитель открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - в лице филиала "Курскэнерго" поддерживал доводы апелляционной жалобы. Считал обжалуемое решение незаконным и необоснованным, полагая, что оно принято с нарушением норм материального и процессуального права. Просил суд его отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель открытого акционерного общества "Курскрегионэнергосбыт" возражал против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в приобщенном к материалам дела отзыве. Считал обжалуемое решение законным и обоснованным. Просил суд оставить решение без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Суд, руководствуясь ст.ст. 163, 184, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявил в судебном заседании перерыв до 08 час. 50 мин. 23.05.2013 г.

Информация о перерыве размещена на информационном стенде, официальном сайте (http://19aas.arbitr.ru) Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда, официальном сайте (http://arbitr.ru) Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

После перерыва, в 08 час. 50 мин. 23.05.2013 г. судебное заседание продолжено в том же судебном составе.

В продолженное судебное заседание представители лиц, участвующих в деле не явились.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав явившихся представителей, судебная коллегия считает, что оснований для удовлетворения жалобы и отмены решения суда первой инстанции не имеется.

Как следует из материалов дела, 29.01.2008 г. между ОАО "Курская энергосбытовая компания" (впоследствии ОАО "Курскрегионэнергосбыт") и ОАО "Курскэнерго" (в настоящее время - ОАО "МРСК Центра" в лице филиала "Курскэнерго") был заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 709/1-ЭСК/2008.

В соответствии с вышеуказанным договором ответчик принял на себя обязательство оказывать истцу услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационных и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих ответчику на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей территориальных сетевых организаций (ТСО), заключивших с ответчиком договоры об организации передачи электрической энергии, а истец - оплачивать услуги ответчика в порядке, установленном договором (п. 2.1).

В свою очередь, согласно п.п. 2.2.1 договора, истец принял на себя обязательство приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно Приложению N 9 к Договору (Регламент расчета стоимости электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии, возникающих в принадлежащих ему сетях), а ответчик - оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях договора.

В п.п. 1.1 договора истец и ответчик предусмотрели, что потери электрический энергии - это разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной другим сетевым организациям. Электроэнергия, приобретаемая в целях компенсации потерь в сетях - это объем электроэнергии, определяемый в соответствии с правилами, согласованными Сторонами в Приложении N 9 к Договору.

В п. 3.1.1 договора истец и ответчик предусмотрели, что стороны обязуются при исполнении обязательств по договору руководствоваться действующим законодательством Российской Федерации.

Подпунктом 3.3.15 договора предусмотрено, что Филиал ОАО "МРСК Центра" - "Курскэнерго" обязуется оплачивать стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях, в соответствии с условиями договора.

Пунктом 5.1 договора установлено, что расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой истцом в целях компенсации потерь в принадлежащих ответчику сетях, является один календарный месяц. Согласно п. 5.3 договора ответчик оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях и сетях, принадлежащих прочим ТСО с учетом установленных тарифов и прогнозных значений нерегулируемых цен, путем перечисления денежных средств на расчетный счет истца в следующие сроки: до начала расчетного месяца истец на основании определенных в Приложениях N 5 к договору данных о плановых нормативных объемах выставляет ответчику счет на оплату электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ответчику сетях и в сетях, принадлежащих прочим ТСО, перечисленным в Приложении N 14 к договору.

ОАО "МРСК Центра" производит оплату по выставленному счету в следующем порядке: 1) До 20 числа текущего месяца - 33 % стоимости электроэнергии, указанной в счете; 2) Не позднее последнего рабочего дня текущего месяца - 33 % стоимости электроэнергии, указанной в счете; 3) Окончательный расчет производится до 10 числа месяца, следующего за расчетным. В случае если на основании выставленного счета ответчик произвел платеж, размер которого превышает стоимость фактических потерь электроэнергии, и отсутствует задолженность ответчика по договору за прошлые периоды платежа (за исключением задолженности, по которой достигнуто соглашение о порядке ее погашения), сумма превышения засчитывается в счет следующего платежа.

В рамках указанного договора за декабрь 2008 г. согласно акту приема-передачи N 000012 от 31.12.2008 г. было передано 52 218 459 кВтч электроэнергии (приобретенной в целях компенсации потерь в принадлежащих ответчику сетях) на общую сумму 64 268 875,94 руб. В свою очередь, ответчик подписал вышеуказанный акт с разногласиями, в соответствии с которыми оплате подлежали 51 957 393 кВтч электроэнергии на общую сумму 58 162 782,16 руб. (впоследствии между истцом и ответчиком был подписан протокол урегулирования разногласий от 31.12.2010 г. к акту приема-передачи N 000012 от 31.12.2008 г., в соответствии с которым ответчик дополнительно принял к оплате 245 091 кВтч на сумму 347 925,16 руб.).

Таким образом, по данным истца за декабрь 2008 г. подлежало оплате 52 218 459 кВтч на общую сумму 64 268 875,94 руб. В свою очередь, по данным Ответчика - 52 202 484 (51 957 393 + 245 091) кВтч на общую сумму 58 510 707,32 (58 162 782,16 + 347 925,16) руб.

Вышеуказанные денежные средства в размере 58 510 707,32 руб. были перечислены ответчиком на расчетные счета истца.

Как следует из искового заявления, в настоящее время между истцом и ответчиком имеются разногласия относительно объема и стоимости электроэнергии, приобретенной истцом в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ответчику сетях и сетях ТСО, за декабрь 2008 г.

Вместе с тем, объем электроэнергии, приобретенной истцом в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ответчику сетях и сетях ТСО за декабрь 2008 г., в размере 52 202 484 кВтч является неоспариваемым между ОАО "Курскрегионэнергосбыт" и Филиалом ОАО "МРСК Центра" - "Курскэнерго".

Однако по данным Истца стоимость вышеуказанного неоспариваемого объема электроэнергии должна составлять 64 251602,26 руб., по данным Ответчика - 58 510 707,32 руб.

Таким образом, разногласия о стоимости неоспариваемого объема электроэнергии, приобретенного Истцом в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих Ответчику сетях и сетях ТСО за декабрь 2008 г., составляют 5 740 894,94 (64 251 602,26 -58 510 707,32) руб.

Вышеуказанные денежные средства Ответчиком до настоящего времени не оплачены.

В результате ненадлежащего исполнения своих обязательств по Договору у Ответчика перед Истцом образовалась задолженность по оплате электроэнергии, приобретенной Истцом в целях компенсации потерь электроэнергии в сетях Ответчика, в размере 5 740 894 руб. 94 коп. за период декабрь 2008 г.

Неисполнение ответчиком обязательств по уплате задолженности в сумме 5 740 894 руб. 94 коп. за расчетный период декабрь 2008 г. послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, руководствовался ст.ст. 307, 309, 310 ГК РФ об обязанности исполнения принятых на себя обязательств и недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства, нормами ГК РФ о договорах энергоснабжения и возмездного оказания услуг.

По мнению суда апелляционной инстанции, суд первой инстанции полно и всесторонне исследовав доказательства, представленные сторонами и, правильно применив нормы материального и процессуального права, принял обоснованный судебный акт по существу спора. Данный вывод судебная коллегия Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда основывает на следующем.

Согласно ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

В соответствии со ст. 8 ГК РФ, гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии с п. 1 ст. 11 ГК РФ арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав.

Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с рассматриваемым требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права потребовать исполнения определенного обязательства от ответчика, наличия у ответчика обязанности исполнить это обязательство и факта его неисполнения последним.

В соответствии со статьями 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований и должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота и иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий согласно правилам статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускается.

ОАО "Курскрегионэнергосбыт" в соответствии со ст. 3 Федерального закона "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ (далее - ФЗ "Об электроэнергетике"), Постановлением Комитета по тарифам и ценам Курской области от 05.10.2006 г. N 69 "О присвоении статуса гарантирующего поставщика" на момент возникновения спорных правоотношений является гарантирующим поставщиком электрической энергии (мощности) на территории Курской области.

ОАО "МРСК Центра" в соответствии со ст. 3 (абз. 19) ФЗ "Об электроэнергетике" является сетевой организацией, владеющей на праве собственности объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых оказывает потребителям (юридическим и физическим лицам) услуги по передаче электрической энергии.

Согласно ст.ст. 3, 37 ФЗ "Об электроэнергетике" потребители электрической энергии, поставщики электрической энергии (в том числе гарантирующие поставщики), территориальные сетевые организации, оказывающие услуги по передаче электрической энергии, являются субъектами розничных рынков электроэнергии.

В пределах своей компетенции Правительством Российской Федерации от 31.08.2006 г. N 530 утверждены Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (далее - Правила N 530).

В соответствии с п.п. "б", "е" пункта 3 Правил N 530, субъектами розничных рынков являются, в том числе, гарантирующие поставщики, сетевые организации и иные владельцы объектов электросетевого хозяйства.

Пунктом 2 ст. 37 ФЗ "Об электроэнергетике" предусмотрено, что поставщики электрической энергии и покупатели электрической энергии вправе заключать договоры, в которых содержатся элементы различных договоров (смешанные договоры).

Договор от 29.01.2008 г. N 709/1-ЭСК/2008 является смешанным, содержащим элементы как договора оказания услуг по передаче электроэнергии, так и договора купли-продажи для компенсации потерь.

В соответствии с п. 3 ст. 421 ГК РФ к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

ОАО "Курская энергосбытовая компания" является гарантирующим поставщиком согласно постановлению комитета по тарифам и ценам Курской области от 5 октября 2006 года N 69 "О присвоении статуса гарантирующего поставщика".

В соответствии с п. 1 ст. 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Пунктом 2 ст. 37 ФЗ "Об электроэнергетике" установлено, что в случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом является обязательным для гарантирующего поставщика.

В силу п. 4 ст. 426 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Согласно п. 5 Правил N 530, гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.

Пунктом 3 ст. 32 ФЗ "Об электроэнергетике" предусмотрено, что величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

В соответствии с п. 3 ст. 26 ФЗ "Об электроэнергетике" правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии устанавливаются Правительством Российской Федерации и включают в себя, в том числе, порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь.

Пунктом 50 Правил недискриминационного доступа, предусмотрено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с п. 51 вышеуказанных Правил, сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Аналогичные положения содержатся также в п. 120 Правил N 530, в соответствии с которым, потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящих Правил.

Согласно п. 121 вышеуказанных Правил, сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности (п. 61 Правил).

С учетом изложенного, договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 29.01.2008 N 709/1-ЭСК/2008, содержащий в своей конструкции элементы договора купли-продажи электроэнергии для компенсации потерь, является публичным.

Поскольку ОАО "МРСК Центра" является сетевой организацией, на него возложена обязанность компенсировать фактические потери электроэнергии в сетях при оказании услуг по ее передаче.

В силу п. 2.2 договора от 29.01.2008 г. N 709/1-ЭСК/2008 заказчик обязался на основании заявки исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно Приложению N 9, а исполнитель - оплачивать указанные объемы электроэнергии.

Кроме того, в соответствии с п. 3.2.1 заказчик обязался обеспечивать поставку электроэнергии в объеме, обязательства по поставке которого потребителям (по договорам энергоснабжения, купли-продажи электроэнергии) и исполнителю (в объеме потерь электроэнергии) принял на себя заказчик, в сети исполнителя для передачи потребителям, путем приобретения электроэнергии на оптовом и розничном рынках э/э, в том числе у производителей электроэнергии и иных владельцев генерирующего оборудования.

Пунктом 5.3 договора стороны согласовали, что оплата стоимости электроэнергии, приобретаемой для целей компенсации потерь в сетях, с учетом установленных тарифов и прогнозных значений нерегулируемых цен, производится исполнителем путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика в определенные договором сроки.

Согласно условиям договора стоимость электроэнергии рассчитывается с применение коэффициента "альфа" - устанавливаемой Правительством РФ доли, в соответствии с которой определяется предельный максимальный объем продажи электроэнергии по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом рынке, в случае, если объем потерь в электрических сетях указан по соответствующему субъекту РФ в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электроэнергии (мощности), утвержденном ФСТ на 2008 год отдельной строкой. В противном случае, стоимость потерь электроэнергии рассчитывается с применением коэффициента "бета" (Приложение N 9 к договору "Регламент расчета стоимости электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии, возникающих в принадлежащих ему сетях").

Данные положения Приложения N 9 соответствовали пункту 11 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных Приказом ФСТ России 21 августа 2007 г. N 166-3/1.

ОАО "МРСК Центра" является сетевой организацией, для которой объем покупки электрической энергии для целей компенсации потерь в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) на текущий год, утверждается Федеральной службой по тарифам, указывается по соответствующему субъекту Российской Федерации отдельной строкой.

Приказом ФСТ России N 249-э от 03.07.2008 г. внесены изменения и дополнения в Правила определения стоимости электроэнергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема электроэнергии, утвержденные приказом ФСТ России N 166-э/1 от 21.08.2007 г.

Согласно указанным изменениям, в формуле расчета определения стоимости электроэнергии, поставленной с целью компенсации потерь, поменялся один из элементов ценообразования: коэффициент "альфа" заменен на коэффициент "бета" (п. 12 Правил). Данные изменения и дополнения вступили в законную силу 26.08.2008 г.

Приказом Федеральной службы по тарифам от 03.07.2008 г. N 249-э в новой редакции изложен п. 11 Правил, утвержденных приказом ФСТ России от 21.08.2007 г. N 166-э/1 (коэффициент "альфа" исключается из расчетов).

Согласно п. 12 Правил в новой редакции от 03.07.2008 стоимость электрической энергии, поставляемой ГП (ЭСО, ЭСК) по регулируемым ценам (тарифам) n-й сетевой организации, определяется по формуле с применением коэффициента "бета".

Стороны по настоящему делу не пришли к единому мнению относительно определения момента применения коэффициента "бета" при расчете стоимости отпущенной электроэнергии для компенсации потерь.

Из правовой позиции Комитета по тарифам и ценам Курской области, что Приказ ФСТ России от 03.07.2008 г. N 249-э распространяется на отношения сторон данного спора с 1 сентября 2008 года.

Приказом Федеральной службы по тарифам от 03.07.2008 г. N 249-э внесены изменения и дополнения в Правила определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденные приказом ФСТ России от 21.08.2007 г. N 166-э/1. Данные изменения и дополнения, зарегистрированные Минюстом России 06.08.2008 г. (регистрационный номер 12072) опубликованы в "Российской газете" от 15.08.2008 г. N 173 (4730) и вступили в силу 26.08.2008 г.

В силу ст. 6 Федерального закона от 26.03.2003 г. N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике", утверждаемые Правительством Российской Федерации основные положения функционирования розничных рынков и иные регулирующие функционирование (ценообразование) оптового и розничного рынков нормативные документы обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникающие из ранее заключенных договоров, если указанными нормативными документами не установлен иной срок их вступления в силу.

Таким образом, с момента вступления в силу Федерального закона от 04.11.2007 г. N 250-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с осуществлением мер по реформированию Единой энергетической системы России" приказ ФСТ подлежит обязательному применению к отношениям сторон по договору.

Согласно п. 1 ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, действующими в момент его заключения, и п. 4 ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В соответствии со ст. 424 ГК РФ в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

Поскольку условие о цене электроэнергии (мощности) определяется исключительно в соответствии с законодательством Российской Федерации, а регулирующие ценообразование нормативные документы обязательны для сторон публичного договора и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, то при изменении соответствующего законодательства Российской Федерации стороны обязаны применять при расчетах по договору новый порядок организации расчетов вне зависимости от внесения изменений в договор.

Согласно пункта 106 Правил N 530 на розничных рынках на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми компаниями (далее - ГП, ЭСО, ЭСК), к числу покупателей которых относятся граждане-потребители и (или) приравненные к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), в объеме, приобретаемом соответствующими организациями по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом и розничных рынках, а также по свободным (нерегулируемым) ценам.

Организации, предусмотренные пунктом 106 Правил розничных рынков, по окончании расчетного периода доводят до сведения обслуживаемых ими покупателей электрической энергии коэффициенты, определяющие долю оплаты электрической энергии и мощности по регулируемым ценам (тарифам), и основные исходные данные для их расчета, а также направляют в уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов расчет указанных коэффициентов и обосновывающие этот расчет материалы.

Вышеуказанный коэффициент "бета" определяется по окончании каждого расчетного периода по формуле (1), приведенной в пункте 6 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам Российской Федерации от 21 августа 2007 года N 166-э/1.

Коэффициент "бета" рассчитывается ГП (ЭСО, ЭСК) и публикуется на официальном сайте в сети Интернет. Органам исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов также рекомендуется публиковать на своих сайтах в сети Интернет величину коэффициент бета по каждому из ГП (ЭСО, ЭСК), действующему на территории соответствующего субъекта Российской Федерации.

Стоимость электрической энергии, поставляемой ГП (ЭСО, ЭСК) по регулируемым ценам покупателям на розничных рынках, кроме населения, определяется как произведение тарифа, установленного органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для соответствующей группы потребителей (для потребителей, рассчитывающихся по двухставочному тарифу, - тарифной ставки за электрическую энергию), и объема электрической энергии, определяемого с учетом коэффициента распределения электрической энергии, поставляемой ГП (ЭСО, ЭСК) на розничном рынке по регулируемым ценам (бета).

Расчет стоимости электрической энергии, приобретенной в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ОАО "МРСК Центра" в лице филиала "Курскэнерго" сетях за сентябрь-октябрь 2008 года, признан Комитетом по тарифам и ценам Курской области обоснованным, составленным в соответствии с Правилами определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам Российской Федерации от 21 августа 2007 года N 166-э/1, замечаний к расчету коэффициента "бета" у Комитета по тарифам и ценам Курской области не имелось.

В связи с вышеизложенным, действия ОАО "Курскрегионэнергосбыт" по применению коэффициента "бета" с 01 сентября 2008 года для определения стоимости потерь при расчетах по договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 29.01.2008 г. N 709/1-ЭСК/2008 за период декабрь 2008 г. соответствуют законодательству Российской Федерации.

В соответствии с заключением эксперта от 27.11.2012 г. N 1335 расчет коэффициента "бета" за декабрь 2008 г., выполненный согласно пункту 6 Правил, утвержденных Приказом ФСТ РФ от 21.08.2007 г. N 166-э/1, составил в размере: бета = 0,69466717 или, по правилам математического округления до четырех значащих цифр, составил 0,6947.

Поскольку ОАО "МРСК Центра" не погасило задолженность по оплате электроэнергии, приобретенной в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ОАО "МРСК Центра" в лице филиала "Курскэнерго" сетях по договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 709/1-ЭСК/2008 от 29.01.2008 в размере 5 740 894 руб. 94 коп. за декабрь 2008 г., ОАО "Курскрегионэнергосбыт" правомерно потребовало взыскания долга.

Таким образом, исковые требования были удовлетворены законно и обоснованно.

Довод заявителя жалобы о том, что поскольку изменения в договор не вносились, правильным является порядок исчисления потерь за декабрь 2008 г., предусмотренный Приложением N 9 к договору, не может быть признан состоятельным.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Исходя из принципа состязательности сторон, закрепленного в ст. 9 названного Кодекса, а также положений ст. 65 Кодекса, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права, в том числе и на представление доказательств, несет риск неблагоприятных последствий несовершения им соответствующих процессуальных действий.

Как следует из. 107 Правил N 530, энергосбытовые организации, не относящиеся к указанным в п. 106 настоящих Правил, продают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, по ценам и в объеме, определяемым по соглашению сторон соответствующих договоров. При этом к ним не применяются положения пунктов 108 - 111 настоящих Правил.

Согласно п. 106 Правил N 530, На розничных рынках, функционирующих на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, гарантирующие поставщики осуществляют продажу электрической энергии (мощности) (за исключением объема электрической энергии (мощности), поставляемой населению и приравненным к нему категориям потребителей) по нерегулируемым ценам (ставкам нерегулируемых цен) не выше предельных уровней нерегулируемых цен (ставок предельных уровней нерегулируемых цен), определяемых и применяемых в соответствии с пунктами 108(1), 108(2), 110, 111, 111(2) и 111(3) настоящего документа и Правилами определения и применения гарантирующими поставщиками нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность).

Таким образом, ОАО "Курскрегионэнергосбыт" в договоре с ответчиком не выступало энергосбытовой организацией, а являлось Гарантирующим поставщиком электроэнергии (п. 106 Правил N 530) осуществляющим свою деятельность по поставке электрической энергии в соответствии с п. 5 Правил N 530 по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи электрической энергии (в отличие от энергосбытовых (энергоснабжающих) организаций, которые в соответствии с п. 8 Правил N 530 свободны в заключении договоров, обеспечивающих снабжение потребителей электрической энергией).

Ссылка ответчика на то, что тарифы на услугу по передаче электрической энергии по сетям на весь 2008 год включали в себя расходы ОАО "Курскэнерго" на приобретение потерь, рассчитанные в соответствии с приказом ФСТ РФ от 21.08.2007 г. N 166-э/1 в первоначальной редакции, не относится к предмету спора о взыскании задолженности и не опровергает доводов истца о необходимости применения при расчете стоимости потерь в спорный период расчетной методики с использованием коэффициента "бета".

Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что при вынесении решения судом первой инстанции нормы материального права применены правильно, нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену решения, не допущено, в связи с чем, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

В силу положений ст. 110 АПК РФ судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Расходы за рассмотрение апелляционной жалобы в виде государственной пошлины в сумме 2 000 руб., уплаченной по платежному поручению N 3589 от 21.03.2013 г. относятся на заявителя и возврату из федерального бюджета не подлежат.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 16, ст. ст. 102 - 112, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Курской области от 22.02.2013 г. по делу N А35-9197/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - в лице филиала "Курскэнерго" - без удовлетворения.

Постановление вступает в силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.Е. Алферова

Судьи

Н.П. Афонина А.С. Яковлев