Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 июня 2013 г. N 09АП-16614/13

г. Москва

17 июня 2013 г.

Дело N А40-41360/12

Резолютивная часть постановления объявлена "11" июня 2013 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "17" июня 2013 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Овчинниковой С.Н.

Судей: Титовой И.А., Чепик О.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шалаевым АА.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу TRANSUMED GmbH Medizintechnik

на решение Арбитражного суда г. Москвы от "18" января 2013 г. по делу N А40-41360/12 шифр (43-380), принятое судьей О.В. Романовым

по иску (заявлению) ООО " Металл ФАСАД" (ОГРН1085047010586)

к " Транзумед ГмбХ Медицинтехник " (Германия)

о взыскании 21 669 936 руб. 48 коп. - долга, процентов

и встречный иск " Транзумед ГмбХ Медицинтехник " (Германия) к ООО " Металл ФАСАД " (ОГРН 1085047010586)

о взыскании 530 579 руб. 16 коп., с учётом заявления истца об увеличении размера исковых требований по встречному иску до 537 121 руб. 27 коп., в том числе: 439 395 руб. 46 коп. - долга, 1 000 руб. 00 коп. - убытков, 96 725 руб. 81 коп. - процентов.

При участии сторон:

от истца ООО " Металл ФАСАД": Егоров А.М. на основании приказа N 1 от 01.09.2008; Макеев А.А. по доверенности от 06.03.2013;

от ответчика " Транзумед ГмбХ Медицинтехник " (Германия):Максимова А.А. по доверенности от 10.07.2012; Хромцова Н.В. по доверенности от 05.11.2012; Минаков А.И. по доверенности от 29.04.2013; Фомченко С.И. по доверенности от 10.06.2013;

УСТАНОВИЛ:

ООО " Металл ФАСАД" обратилось с исковым заявлением в Арбитражный суд города Москвы к " Транзумед ГмбХ Медицинтехник " (Германия) о взыскании 7 717 015 руб. 09 коп., в том числе: 7 332 833 руб. 29 коп. - долга и 384 181 руб. 80 коп. - процентов за пользование чужими денежными средствами.

Определением суда от 04.06.2012 г. принято заявление истца по делу N 41360/12 об увеличении размера исковых требований до 7 918 873 руб. 32 коп., в том числе: 7 332 833 руб. 29 коп. - долга, образовавшегося вследствие частичной неоплаты ответчиком работ выполненных истцом и принятых ответчиком, 586 040 руб. 03 коп. - процентов за пользование чужими денежными средствами.

Определением суда от 07.06.2012 г. по делу N 41365/12 удовлетворено ходатайство ответчика, без возражений истца, об объединении в одно производство дел N 41360/12 и N 41365/12, с присвоением объединенному производству N 41360/12.

Определением суда от 29.08.2012 г. принято заявление истца по объединенному делу N 41360/12 об увеличении размера исковых требований до 21 599 913 руб. 53 коп., в том числе: 19 713 670 руб. 15 коп. - долга, образовавшегося вследствие частичной неоплаты ответчиком работ выполненных истцом и принятых ответчиком, 1 886 243 руб. 38 коп. - процентов, оставлено без удовлетворения ходатайство ответчика о назначении судебной экспертизы, рассмотрение дела по ходатайству ответчика отложено.

Определением суда от 21.09.2012 г. рассмотрение дела было отложено на 07.11.2012 г.

Определением суда от 07.11.2012 г. рассмотрение дела было отложено на 21.11.2012 г.

Определением суда от 21.11.2012 г. принят для совместного рассмотрения с первоначальным иском встречный иск ответчика о взыскании с истца 530 579 руб. 16 коп., в том числе 439 395 руб. 46 коп. - долга, 1 000 руб. 00 коп. - убытков, 90 183 руб. 70 коп. - процентов, принято заявление ответчика об увеличении размера встречных исковых требований до 537 121 руб. 27 коп., в том числе 439 395 руб. 46 коп. - долга, 1 000 руб. 00 коп. - убытков, 96 725 руб. 81 коп. - процентов.

Судом в порядке ст. 49 АПК РФ приняты уточнения к иску, истец заявил ходатайство об увеличении исковых требований до 21 700 571 руб. 53 коп., в том числе: 19 713 670 руб. 15 коп. - долга, 1 986 901 руб. 38 коп. - процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением суда от 18.01.2013 г. по делу N А40-41360/12 по первоначальному иску взыскано с ООО " Металл ФАСАД " (ОГРН 1085047010586) в пользу " Транзумед ГмбХ Медицинтехник " (Германия) 21 700 571 руб. 53 коп. - долга, в том числе: 19 713 670 руб. 15 коп. - долга, 1 986 901 руб. 38 коп. - процентов за пользование чужими денежными средствами и расходы по уплате госпошлины в сумме 149 732 руб. 55 коп.

Встречный иск " Транзумед ГмбХ Медицинтехник " (Германия) к ООО " Металл ФАСАД " (ОГРН 1085047010586) о взыскании 537 121 руб. 27 коп. - долга, убытков, процентов оставлен без удовлетворения.

TRANSUMED GmbH Medizintechnik, не согласившись с решением суда, подал апелляционную жалобу, в которой считает его незаконным и необоснованным, принятым при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, с неправильным применением норм материального права.

Заявитель в апелляционной жалобе указал, что срок возврата сумм гарантийного обеспечения (которые являются предметом искового заявления) не наступил в связи с тем, что не подписан акт формы N 52 МГПС.

По доводам, приведённым в жалобе, заявитель просит решение суда отменить и принять новый судебный акт.

В судебном заседании заявитель жалобы доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал.

В судебном заседании представитель истца с доводами, изложенными в апелляционной жалобе не согласен. Просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев дел в порядке ст.266, 268 АПК РФ, выслушав мнение сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, апелляционный суд считает, что решение законно и обоснованно исходя из следующего:

Как следует из материалов дела, 23.04.2009 г. между "Транзумед ГмбХ Медицинтехник" и ООО "Металл ФАСАД" был заключен Договор субподряда N 276-36-09-04 на выполнение работ на объекте Федеральный научно-клинический центр детской гематологии, онкологии и иммунологии, расположенном по адресу: г. Москва, ул. Миклухо-Маклая, влад. 4-10., в соответствии с которым, ООО "Металл ФАСАД" обязалось по заданию "Транзумед ГмбХ Медицинтехник" выполнить на строительстве объекта, указанного в договоре, комплекс работ по устройству и сдаче в эксплуатацию комплекта наружной облицовки с утеплением и остеклением, а "Транзумед ГмбХ Медицинтехник" обязался выполненные работы принять и оплатить.

Также между Сторонами, помимо Договора субподряда N 276-36-09-04, были заключены Дополнительные соглашения N 1 от 01.09.2009 г., N 2 от 01.09.2009 г., N 2/1 от 11.01.2010 г., N 3 от 09.03.2010 г., N 4 от 01.03.2010 г., N 5 от 09.04.2010 г., N 6 от 01.02.2010 г., N 7 от 24.06.2010 г., N 10А от 01.11.2010 г., N 10Б от 12.10.2010 г., N 12 от 22.12.2010 г., N 12.1 от 31.12.2010 г., N 12/3 от 23.05.2011 г.,.N 14 от 14.02.2011 г., N 15 от 15.03.2011 г., N 15/1 от 11.04.2011 г., N 16 от 15.04.2011 г., N 17 от 23.05.2011 г., в соответствии с которыми ООО "Металл ФАСАД" были выполнены дополнительные работы.

В соответствии с подписанными обеими сторонами Справками о стоимости выполненных работ ф. N КС-3 и Актами о приемке выполненных работ ф. N КС-2 ООО "Металл ФАСАД" были выполнены, а "Транзумед ГмбХ Медицинтехник" были приняты работы на общую сумму 244 957 322, 82 руб.

"Транзумед ГмбХ Медицинтехник" частично исполнило свои договорные обязательства, оплатил выполненные работы не полностью в размере 232 576 485, 96 руб., в связи с чем образовалась задолженность перед ООО "Металл ФАСАД" в размере 12 380 836, 86 руб.

Согласно п. 6.2.3. договора N 276-36-09-04, оплата за выполненные строительно-монтажные работы производиться ежемесячно в течение 10 (десяти) банковских дней, после оформления Справки о стоимости выполненных работ и Акта о приемке выполненных работ. Последняя Справка о стоимости выполненных работ ф. КС-3 и Акт о приемке выполненных работ оформленная между сторонами датирована 27.05.2011 г., таким образом, в порядке п. 6.2.3. Договора, оплата должна была состояться не позднее 10.06.2011 г.

Актом сверки взаиморасчетов по состоянию на 20.09.2011 г. "Транзумед ГмбХ Медицин-техник" подтверждает наличие задолженности перед ООО "Металл ФАСАД" в размере 15 475 298, 71 руб. После подписания настоящего Акта, в соответствии с платежными поручениями N 816, N 905, N 907, "Транзумед ГмбХ Медицинтехник" перечислило ООО "Металл ФАСАД" денежные средства в размере 3 094 461, 85 руб. Таким образом, данный факт подтверждает, что задолженность "Транзумед ГмбХ Медицинтехник" перед ООО "Металл ФАСАД" составляет 12 380 836, 86 руб.

29.01.2010 г. между "Транзумед ГмбХ Медицинтехник" и ООО "Металл ФАСАД" был заключен Договор субподряда N 05/29.01 на выполнение работ на объекте Федеральный научно-клинический центр детской гематологии, онкологии и иммунологии, расположенном по адресу: г. Москва, ул. Миклухо-Маклая, влад. 4-10. Как следует из Статьи 2 Договора ("Предмет договора") ООО "Металл ФАСАД" обязалось по заданию "Транзумед ГмбХ Медицинтехник" выполнить на строительстве объекта, указанного в договоре, комплекс работ по устройству и сдаче в эксплуатацию комплекта наружной облицовки с утеплением, а "Транзумед ГмбХ Медицинтехник" обязался выполненные работы принять и оплатить.

Также между Сторонами, помимо Договора субподряда N 05/29.01, были заключены Дополнительные соглашения N 1 от 30.06.2010 г., N 2 от 04.08.2010 г., N 3 от 04.08.2010 г., N 4 от 10.08.2010 г., N 5 от 26.08.2010 г., N 6 от 22.10.2010 г., N 6.1 от 28.12.2010 г., N 6/2 от 25.04.2011 г., N 6/3 от 23.05.2011 г., N 7 от 11.12.2010 г., N 8 от 01.02.2011 г., N 8/1 от 14.01.2011 г., N 9 от 15.03.2011 г., N 10 от 29.04.2011 г., N 11 от 04.05.2011 г., N 12 от 21.04.2011 г., N 12/1 от 20.05.2011 г., N 13 от 23.05.2011г.N 14 от 06.05.2011 г., в соответствии с которыми ООО "Металл ФАСАД" были выполнены дополнительные работы.

В соответствии с подписанными обеими сторонами Справками о стоимости выполненных работ ф. N КС-3 и Актами о приемке выполненных работ ф. N КС-2 ООО "Металл ФАСАД" были выполнены, а "Транзумед ГмбХ Медицинтехник" были приняты работы на общую сумму 146 656 665, 17 руб.

"Транзумед ГмбХ Медицинтехник" частично исполнило свои договорные обязательства, оплатило выполненные работы не полностью в размере 139 323 831, 88 руб., в связи с чем, образовалась задолженность перед ООО "Металл ФАСАД" в размере 7 332 833, 29 руб.

Согласно п. 6.2.3. Договора N 05/29.01 оплата за выполненные строительно-монтажные работы производиться ежемесячно в течение 10 (десяти) банковских дней, после оформления Справки о стоимости выполненных работ и Акта о приемке выполненных работ. Последняя Справка о стоимости выполненных работ формы КС-3 и Акт о приемке выполненных работ оформленная между сторонами датирована 27.05.2011 г., таким образом, в порядке п. 6.2.3. Договора, оплата должна была состояться не позднее 10.06.2011 г.

Актом сверки взаиморасчетов по состоянию на 20.09.2011 г. "Транзумед ГмбХ Медицин-техник" подтверждает наличие задолженности перед ООО "Металл ФАСАД" в размере 28 275 184, 49 руб. После подписания настоящего Акта, в соответствии с платежными поручениями N 323, N 815, N 902, "Транзумед ГмбХ Медицинтехник" перечислило ООО "Металл ФАСАД" денежные средства в размере 20 942 351, 20 руб. Данный факт подтверждает, что задолженность "Транзумед ГмбХ Медицинтехник" перед ООО "Металл ФАСАД" составляет 7 332 833, 29 руб.

В порядке п. 13.8. и п. 13.9. Договора неустойка и штрафы взыскиваются путем предъявления претензии, которая рассматривается в течение 20 дней со дня ее получения. 02.02.2012 г. ООО "Металл ФАСАД" была направлена претензия (по трем адресам), которая, согласно уведомлению о вручении, была получена Ответчиком 21.02.2012 г. (по адресу г. Москва, ул. Маршала Тимошенко, д. 17, к. 2).

Ответчик указал, что он вправе удерживать сумму задолженности по договорам N 05/29.01 от 29.01.2010 г. в размере 7 332 833,29 руб. и N 276-36-09-04 от 23.04.2009 г. в размере 12 380 836,86 руб. (общая сумма задолженности составляет 19 713 670,15 руб.) в течение 5 (пяти) лет с момента ввода объекта в эксплуатацию в качестве гарантийного удержания.

20.05.2011 г. представители авторского надзора (главный архитектор проекта " Тран-зумед Гмбх Медицинтехник "), технического надзора заказчика (инженер технического надзора ООО ""Фирма Теплоремонт), генерального подрядчика (старший инженер "Транзумед Гмбх Ме-дицинтехник"), субподрядной организации (начальник участка ООО "Металл Фасад") и эксплуатационной организации (ФНКЦ ДГОИ) оформили Акт приемки фасадных работ (Акт по форме N 52), в соответствии с которым, было проверено соответствие выполненных работ (цвета, окраски и отделки фасада), применяемых конструкций, материалов и комплектующих, технологии проведения фасадных работ и установлено, что фасадные работы выполнены в соответствии с требованиями колористического паспорта, проектной и рабочей документации.

Таким образом, Акт приемки фасадных работ (акт по форме N 52) был оформлен 20.05.2011 г., работы на сумму 19 713 670,15 руб. (по двум договорам) должны были быть оплачены не позднее 24.06.2011 г. (п. 6.2.4 договоров).

Доказательств оплаты выполненных работ, ответчиком не представлено, в связи с чем, у него образовалась задолженность в указанном выше размере.

Поскольку ответчиком не представлено доказательств исполнения обязательства, а обязательства должны исполняться надлежащим образом и отказ от исполнения обязательств не допустим (ст.ст. 309, 310 ГК РФ), суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования истца, взыскав с ответчика 21 700 571 руб. 53 коп., в том числе: 19 713 670 руб. 15 коп. - долга, 1 986 901 руб. 38 коп. - процентов за пользование чужими денежными средствами.

По встречному иску ответчик просит взыскать с ООО "Металл Фасад" задолженность за оказание генподрядный услуг в размере 439 395,46 руб., 90 1833 руб. 70 коп. неустойки, 1000 руб. убытков причиненных некачественным выполнением работ.

Пунктом 6.2.5 договора N 05/29.01 от 29.01.2010 г. установлено, что ООО "Металл Фасад" оплачивает ответчику услуги генподряда в размере 4 % процентов от стоимости выполненных работ по договору. При этом " оплата услуг генподряда производится на основании акта оказания генподрядных услуг и счета, выставленного генподрядчиком, в течение 5 (пяти) банковских дней после оплаты генподрядчиком выполненных работ ".

Поскольку ответчик не исполнил свои обязательства по оплате выполненных, у него не возникло обязанности по оплате генподрядных услуг.

Ответчик по встречному иску в обоснование заявленных требований просит Арбитражный суд г. Москвы, взыскать с ООО " Металл Фасад " убытки, причинённые некачественным выполнением работ в размере 1 000,00 руб.

Согласно ст. 15 ГК РФ, под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Как правильно указал суд первой инстанции, ответчиком не доказано, что расходы понесены, а имущество утрачено или повреждено.

Пунктом 11.3. договоров предусмотрено, что " в случае обнаружения в период гарантийной эксплуатации Объекта недостатков (дефектов), препятствующих нормальной его эксплуатации. Субподрядчик обязан их устранить за свой счет ", а также " в случае несвоевременного устранения недостатков (дефектов), генподрядчик имеет право привлечь другую организацию и выполнить указанные работы за счет субподрядчика ".

Ответчик не представил доказательств того, что для устранения недостатков им была привлечена другая организация, а следовательно понесенные убытки, представлены не были.

Пунктом 11.3 договоров предусмотрено, что для участия в составлении акта, фиксирующего дефекты, согласования порядка и сроков их устранения субподрядчик обязан командировать своего представителя не позднее 5 дней со дня получения письменного извещения генподрядчика.

Из указанного пункта следует, что, во-первых, в случае выявления некачественных работ ответчик обязан известить истца (чтобы субподрядчик командировал своего представителя), а во-вторых, в составлении акта, фиксирующего дефекты, обязательно должен участвовать представитель истца.

Кроме того, ответчик не представил доказательств того, что известил истца надлежащим образом, в связи с чем, представитель истца в составлении актов, фиксирующих дефекты, не участвовал.

Более того, ответчик вправе предъявить к истцу требования по выполнению своих гарантийных обязательств лишь после того, как в полном объеме оплатит выполненные истцом и принятые ответчиком работы, т.е. исполнит все свои обязательства связанные с приемкой и оплатой работ произведенных истцом.

Требования ответчика о взыскании 537 121 руб. 27 коп. - долга, убытков, процентов, при неисполнении надлежащим образом, предусмотренным условиями договора, своих обязанностей Транзумед ГмбХ Медицинтехник в установленные сроки, не могут быть признаны обоснованными и подлежащими удовлетворению, а потому судом первой инстанции обоснованно отказано в удовлетворении встречного иска.

В удовлетворении встречного иска следует отказать в полном объеме за недоказанностью и необоснованностью.

Довод заявителя жалобы о том, что гарантийный срок на выполненные по Договорам работы установлен в 5 лет с даты ввода Объекта в эксплуатацию, отклоняется, так как не является предметом исследования.

Учитывая изложенное, Девятый арбитражный апелляционный суд считает, что при принятии обжалуемого решения правильно применены нормы процессуального и материального права, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, в связи с чем апелляционная жалоба TRANSUMED GmbH Medizintechnik по изложенным в ней доводам является необоснованной и удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд.

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от "18" января 2013 г. по делу N А40-41360/12 оставить без изменения, апелляционную жалобу TRANSUMED GmbH Medizintechnik - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.Н. Овчинникова

Судьи

И.А. Титова О.Б. Чепик