Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 июня 2013 г. N 11АП-5324/13

г. Самара

20 июня 2013 г.

Дело N А72-6795/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июня 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 июня 2013 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Романенко С.Ш.,

судей Николаевой С.Ю., Пышкиной Н.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Акимовой Е.С.,

при участии в заседании:

от истца открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания" - представитель Ляхов И.Е., доверенность N 15 от 06.05.2013 г.,

от ответчика Товарищества собственников жилья "Левобережное" - не явились, извещены,

от третьего лица Ульяновского МУП "Теплоком" - представитель Фролов А.В., доверенность N 2 от 09.01.2013 г.,

от Министерства экономики Ульяновской области - не явились, извещены,

от Комитета жилищно-коммунального хозяйства города Ульяновска - не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании 13 июня 2013 года в зале N 6 дело по апелляционным жалобам открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания" (ИНН: 7327037629, ОГРН: 1056315070350), г. Самара, и Товарищества собственников жилья "Левобережное" (ИНН:7328045929, ОГРН 1027301576411), г.Ульяновск, на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 11 марта 2013 года, принятое по делу NА72-6795/2012 судьей Крамаренко Т.М.,

по иску открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания" (ИНН: 7327037629, ОГРН: 1056315070350), г. Самара,

к Товариществу собственников жилья "Левобережное" (ИНН:7328045929, ОГРН 1027301576411), г.Ульяновск,

третьи лица:

- Ульяновское МУП "Теплоком", г. Ульяновск,

- Министерство экономики Ульяновской области, г. Ульяновск,

- Комитет жилищно-коммунального хозяйства города Ульяновска, г. Ульяновск,

о взыскании 9 496 493 руб. 40 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Волжская территориальная генерирующая компания", г. Самара обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением к Товариществу собственников жилья "Левобережное", г.Ульяновск о взыскании 9 496 493 руб. 40 коп., в том числе: 9 348 300 руб. 58 коп. - задолженность по тепловой энергии и теплоносителю, потребленные за период с января по апрель 2012 года, 114 954 руб. 42 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 29.02.2012 года по 30.05.2012 года и проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 31.05.2012 года по день фактического погашения основного долга.

Определением от 24.09.2012 года суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, Ульяновское муниципальное унитарное предприятие "Теплоком".

Определением от 09.10.2012 года суд по ходатайству ответчика привлек Министерство экономики Ульяновской области к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора.

Определением от 29.11.2012 года суд по ходатайству ответчика привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, Комитет жилищно-коммунального хозяйства города Ульяновска.

В соответствии со ст.49 АПК РФ удовлетворил ходатайство истца об уменьшение исковых требований в части взыскания основного долга до 6 714 613 руб. 24 коп. и ходатайство об увеличении исковых требований в части взыскания процентов до 397 363 руб. 65 коп.

Определением от 07.02.2013 года суд оставил без удовлетворения ходатайство ответчика о привлечении к участию в деле в качестве второго ответчика Ульяновское муниципальное унитарное предприятие "Теплоком", и ходатайство ответчика об истребовании доказательств.

Определением от 21.02.2013 года суд удовлетворил ходатайство ответчика об истребовании от УМУП "Теплоком" и ОАО "Волжская ТГК" распечатки показаний приборов учета, подтверждающих количество тепловой энергии по приборам учета в периоде, когда расчет производился по средне - суточному значению.

Определением от 28.02.2013 года суд оставил без удовлетворения ходатайство ответчика о приостановлении производства по делу.

Определением от 11.03.2013 года (резолютивная часть объявлена 04.03.2013 года) суд оставил без удовлетворения ходатайство ответчика о принятии к производству встречного искового заявления, встречное исковое заявление возвратил ТСЖ "Левобережное".

В соответствии со ст. 82 АПК РФ суд отказывая в ходатайстве о назначении экспертизы указал, что исчисление платы за поставленную тепловую энергию на нужды отопления и горячего водоснабжения исходя из расчетной стоимости 1 куб. м. горячей воды и установленного тарифа на 1 Гкал тепловой энергии, затраченной в системе отопления, может быть осуществлено расчетным путем без специальных познаний в указанной области.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 11 марта 2013 года по делу N А72-6795/2012 исковые требования удовлетворены частично. С ТСЖ "Левобережное" в пользу ОАО "Волжская территориальная генерирующая компания" взыскано 6 713 823 руб. 68 коп. - основной долг за январь - апрель 2012 года, 389 763 руб. 57 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 29.02.2012 года по 27.11.2012 года, а с 28.11.2012 года проценты за пользование чужими денежными средствами взыскивать по день оплаты основного долга исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ 8,25% годовых. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "Волжская территориальная генерирующая компания" и ТСЖ "Левобережное" обратились в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых считают принятое решение незаконным и необоснованным, просили решение отменить, принять новый судебный акт.

При этом в жалобах заявители указали, что решение принято по неполно выясненным обстоятельствам, имеющим значение для правильного рассмотрения дела, неполно исследованы доказательства, и, как следствие, выводы, сделанные судом, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Рассмотрев заявленное ТСЖ "Левобережное" ходатайство о приостановлении производства по делу, суд апелляционной инстанции отказывает в его удовлетворении в связи с необоснованностью.

В силу пункта 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом Российской Федерации, конституционным (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом.

При окончательном рассмотрении спора по указанному делу ответчик не лишен возможности обратиться заявлением о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам.

Оснований, предусмотренных в пункте 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для приостановления производства по настоящему делу до вынесения итогового судебного акта по делу N А72-12807/2012 суд апелляционной инстанции также не находит.

При таких обстоятельствах приостановление производства по арбитражному делу ведет к затягиванию арбитражного процесса и не способствует выполнению арбитражными судами задач судопроизводства, сформулированных в статье 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебных заседаниях представители ОАО "Волжская территориальная генерирующая компания" и ТСЖ "Левобережное" свои апелляционные жалобы поддержали, решение суда считают незаконным и необоснованным, просили его отменить по основаниям, изложенным в апелляционных жалобах.

В судебном заседании представитель Ульяновского МУП "Теплоком" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы ТСЖ "Левобережное", и поддерживал апелляционную жалобу ОАО "Волжская территориальная генерирующая компания"

В судебное заседание представители иных лиц, участвующих в деле не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом в соответствии с частью 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся лиц, извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционных жалоб в совокупности с исследованными доказательствами по делу, выслушав представителей сторон, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд установил.

Как следует из материалов дела, ОАО "Волжская территориальная генерирующая компания" предложило для подписания ТСЖ "Левобережное" договор теплоснабжения N 77806птэ, согласно которому Поставщик (ОАО "Волжская ТГК") обязуется подавать Потребителю (ТСЖ "Левобережное") через присоединенную сеть тепловую энергию и теплоноситель и/или горячую воду от сетей УМУП "Теплоком", а Потребитель обязуется оплачивать принятую тепловую энергию, теплоноситель и(или) горячую воду, а также соблюдать предусмотренный договором режим их потребления, обеспечивать безопасность находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии и теплоносителя и/или горячей воды (п. 1.1 договора, т. 1 л.д. 10-18).

Договор со стороны ТСЖ "Левобережное" не подписан, протокол разногласий в адрес ОАО "Волжская ТГК" не направлялся.

Из искового заявления следует, что ОАО "Волжская ТГК" в отсутствие договорных отношений поставляло в многоквартирные жилые дома, находящиеся в управлении ТСЖ "Левобережное" (г. Ульяновск, пр. Авиастроителей, 4, пр. Авиастроителей, 10, пр. Филатова, 16, ул. Карбышева, 27, б. Киевский, 15, б. Киевский, 17, б. Киевский, 19, б. Новосондецкий, 19), тепловую энергию и теплоноситель для нужд отопления и горячего водоснабжения.

Истцом в адрес ответчика были выставлены счета-фактуры N 744200618/77806 от 31.01.2012 года, N 744202197/77806 от 29.02.2012 года, N 744203803/77806 от 31.03.2012 года, N7800200626-7440/77806 от 30.04.2012 года (т. 1 л.д. 26-29), которые до настоящего времени в полном объеме не оплачены.

Как следует из уточненных исковых требований (т. 3 л.д. 2-3), за период с 01.01.2012 года по 30.04.2012 года сумма задолженности ответчика перед истцом за поставленную тепловую энергию и теплоноситель составляет 6 714 613 руб. 24 коп. Уточненный Расчет суммы долга приведен истцом на (л.д. 4 т. 3).

Указанная сумма долга, а также проценты за пользование чужими денежными средствами являются предметом настоящего спора.

Суд первой инстанции удовлетворяя исковые требования частично не учел следующее.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с п. 2 ст. 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть тепловой энергией правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с п. 2 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

В соответствии с п. 3 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.1998 года N 30 "Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения" отсутствие договорных отношений с организацией, чьи теплопотребляющие установки присоединены к сетям энергоснабжающей организации, не освобождает потребителя от обязанности возместить стоимость отпущенной ему тепловой энергии.

Таким образом, отсутствие между сторонами в период с января по апрель 2012 года письменного договора не освобождает ответчика от обязанности оплатить фактически поставленный коммунальный ресурс.

Наличие в собственности ОАО "ВоТГК" источника теплоты - Ульяновской теплоэлектроцентрали-2 (УТЭЦ-2) и трубопровода магистральной сети М-22 подтверждается представленными в материалы дела Свидетельствами о государственной регистрации права собственности (т. 2 л.д. 50, 113).

Министерством экономики Ульяновской области утверждены конечные тарифы на тепловую энергию и тарифы на теплоноситель, поставляемые Открытым акционерным обществом "Волжская территориальная генерирующая компания" (Ульяновским филиалом ОАО "Волжская ТГК") потребителям муниципального образования "город Ульяновск" на 2012 года через тепловые сети УМУП "Теплоком" (приказ N 06-861 от 25.11.2011 года, приказ N 06-885 от 09.12.2011 года) (т. 1 л.д. 121-124).

При этом конечный тариф на тепловую энергию сформирован из расчета 100% возврата теплоносителя поставщику тепловой энергии. В случае невозврата теплоносителя поставщику потребитель возмещает сверх указанных тарифов затраты поставщику: при отпуске тепловой энергии в воде - за химически очищенную воду (вода, используемая на подпитку сетей). В тарифах учтены расходы в соответствии с нормативами по сетям УМУП "Теплоком" по промывке сетей, по проведению гидравлических испытаний, однократному заполнению сетей теплоносителем перед началом отопительного сезона.

Установленный тариф на тепловую энергию представляет собой сумму тарифа на производство тепловой энергии (ОАО "Волжская ТГК") и тарифа на услуги по передаче тепловой энергии (УМУП "Теплоком").

В свою очередь, для УМУП "Теплоком" Приказом Министерством экономики Ульяновской области N 06-796 от 24.11.2011 года установлен тариф на услуги по передаче тепловой энергии (т. 2 л.д. 108-109).

Как следует из пояснений представителей истца и третьего лица УМУП "Теплоком" в связи с отсутствием утвержденных тарифов на тепловую энергию на 2012 год и невозможностью в дальнейшем осуществлять функции теплоснабжающей организации, УМУП "Теплоком" с 01.01.2012 года были прекращены договорные отношения с потребителями, получающими тепловую энергию от теплоисточников ОАО "Волжская ТГК" (УТЭЦ-2).

Поскольку тарифы на тепловую энергию и теплоноситель на 2012 год, поставляемые конечным потребителям через тепловые сети УМУП "Теплоком", утверждены непосредственно для ОАО "Волжская ТГК", то указанная организация относительно таких потребителей обладает статусом теплоснабжающей организации.

Установлено, что заключенный ранее между ОАО "Волжская ТГК" и УМУП "Теплоком" договор N 70200т (N70950т) на снабжение тепловой энергией в горячей воде от 29.12.2008 года расторгнут сторонами дополнительным соглашением с 01.01.2012 года (т. 3 л.д. 77-165, т. 4 л.д. 1).

В отсутствие заключенного договора между сторонами сложились фактические отношения по оказанию услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя (т. 2 л.д. 93).

УМУП "Теплоком" указал, что в связи с переходом на новую схему договорных отношений УМУП "Теплоком" с 01.01.2012 года не имеет договорных отношений с потребителями, поскольку оказывает только лишь услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя, то есть по своей сути является теплосетеовой организацией. На 2012 год конечный тариф для предприятия от теплоисточника ОАО "ВоТГК"" регулирующим органом утвержден не был.

В настоящее время ОАО "ВоТГК", владеющая на праве собственности источниками тепловой энергии и тепловыми сетями, осуществляет продажу потребителям, в том числе ТСЖ "Левобережное", производимой тепловой энергии и теплоносителя. При этом ОАО "Волжская ТГК" фактически пользуется услугами УМУП "Теплоком" по передаче тепловой энергии и теплоносителя по сетям предприятия до потребителей. УМУП "Теплоком", согласно оказанных услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, выставляет платежные документы ОАО "Волжская ТГК", а последнее рассчитывается за услуги с УМУП "Теплоком" (отзыв на иск, т. 2 л.д. 89-92).

Указанные доводы подтверждает представленный истцом в материалы дела проект договора N 79001оу от 03.11.2011 года оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя (т. 4 л.д. 2-138), из Приложения N 1 которого "Перечень объектов теплопотребления потребителей теплоснабжающей организации" усматривается, что к объектам теплопотребления относится в том числе дома, находящиеся в управлении ТСЖ "Левобережное (т. 4 л.д. 2-20).

15.03.2005 года между УМУП "Городской Теплоком" как Теплоснабжающей организацией и ТСЖ "Левобережное" как Абонентом был заключен договор теплоснабжения N 1174 (т. 2 л.д. 132-135).

29.11.2011 года УМУП "Теплоком" направило в адрес ТСЖ "Левобережное" уведомление о необходимости изменения договорных отношений по теплоснабжению, в котором сообщило о невозможности в 2012 году осуществлять функции теплоснабжающей организации (т. 1 л.д. 32).

Письмом исх. 640/161 от 26.01.2012 года УМУП "Теплоком" предложило ТСЖ "Левобережное" расторгнуть договор N 1740 снабжения тепловой энергией в горячей воде от 15.03.2005 года, направив в его адрес два экземпляра соглашения о расторжении договора (т. 2 л.д. 95).

С расторжением договора теплоснабжения ТСЖ "Левобережное" не согласилось, до настоящего времени продолжает считать себя состоящим в договорных отношениях с УМУП "Теплоком".

В соответствии со ст. 416 ГК РФ обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.

В связи с отсутствием утвержденных тарифов на тепловую энергию на 2012 год УМУП "Теплоком" с 01.01.2012 года не имеет возможности осуществлять функции теплоснабжающей организации.

Таким образом, несмотря на отсутствие соглашения сторон о расторжении договора N 1740 от 15.03.2005 года, данный договор является прекращенным в соответствии со ст. 416 ГК РФ в силу невозможности его исполнения в связи с утратой УМУП "Теплоком" с 01.01.2012 года статуса теплоснабжающей организации.

При этом установлено, что поставка тепловой энергии в ТСЖ "Левобережное" на нужды отопления и горячего водоснабжения осуществлялась в спорный период времени ОАО "Волжская Территориальная Генерирующая Компания". Ответчик не отрицал факт поставки в его адрес тепловой энергии.

Материалами дела установлено, что все дома, находящиеся в управлении ТСЖ "Левобережное": пр. Авиастроителей, 4, пр. Авиастроителей, 10, пр. Филатова, 16, ул. Карбышева, 27, б. Киевский, 15, б. Киевский, 17, б. Киевский, 19, б. Новосондецкий, 19, оборудованы приборами учета тепловой энергии и теплоносителя (дома запитаны по двухтрубной системе теплоснабжения).

В соответствии со схемой теплоснабжения г.Ульяновска, утверждённой ГлавНИИэнергопром ВНИПИЭНЕРГОПРОМ в 1985 году, система теплоснабжения г. Ульяновска является открытой. Это подтверждено п.4.2.1 Решения Ульяновской Городской Думы Ульяновской области от 29.10.2008 года N177 "Об утверждении программы комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры муниципального образования "город Ульяновск" на 2008-2030 годы" (с изменениями от 25.02.2009 г.), где указано в п. 4.2.1: "Система теплоснабжения работает по открытой схеме, с непосредственным водоразбором из тепловой сети" (т. 2 л.д. 57-62).

Согласно представленным Актам об отпуске и потреблении тепловой энергии истец в период с января по апрель 2012 года поставил ответчику тепловую энергию на нужды отопления и горячего водоснабжения в следующих объемах: в январе 2012 года - 2 213,14 Гкал, 5 584,25 тн теплоносителя; феврале 2012 года - 2 317,24 Гкал, 5 430,10 тн теплоносителя; марте 2012 года - 1 818,16 Гкал, 5 855,49 тн теплоносителя; апреле 2012 года - 942,89 Гкал, 5 181,28 тн теплоносителя; (т. 1 л.д. 98-103).

Указанные акты составлены представителями истца и ответчика, при этом подписаны представителем ЖСК "Левобережное" главным инженером Глуховым В.К. без замечаний и возражений.

На основании Актов об отпуске и потреблении тепловой энергии за указанный период в адрес ответчика были выставлены счета - фактуры N 744200618/77806 от 31.01.2012 года, N 744202197/77806 от 29.02.2012 года, N 744203803/77806 от 31.03.2012 года, N7800200626-7440/77806 от 30.04.2012 года (т. 1 л.д. 26-29) на общую сумму 9 348 300 руб. 58 коп.

Из указанных счетов - фактур следует, что общество выставляло счета на оплату с указанием двух самостоятельных составляющих: "теплоноситель" и "теплоэнергия".

Выставленная к оплате сумма представляет собой произведение зафиксированного прибором учета количества коммунального ресурса и соответствующего тарифа.

Ответчик не согласен с выставлением ОАО "Волжская ТГК" объема теплопотерь в тепловых сетях от границы балансовой принадлежности до точки учета тепла.

Вместе с тем, как следует из уточненных требований, ОАО "Волжская ТГК" скорректировало взыскиваемую сумму задолженности в сторону уменьшения в связи с исключением стоимости таких теплопотерь из расчета (т.3 л.д. 2-3, 4).

Таким образом, согласно уточненным исковым требованиям в спорный период времени ответчику был поставлен коммунальный ресурс на общую сумму 9 326 676 руб. 33 коп.

Ответчиком произведено частичное погашение суммы долга в размере 1 340 465 руб. 11 коп. за март 2012 года и в размере 1 271 597 руб. 99 коп. за апрель 2012 года, всего на сумму 2 612 063 руб. 10 коп.

Таким образом, остаток задолженности на настоящий момент составляет 6 714 613 руб. 24 коп.

Оценив и исследовав в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные сторонами в обоснование своих доводов и возражений доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что факт поставки, наличие и размер задолженности в сумме 6714613 руб. 24 коп. подтверждены документально и ответчиком не опровергнуты, доказательства оплаты указанной задолженности в материалы дела не представлены.

При таких обстоятельствах апелляционной суд полагает, что исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме.

Из материалов дела усматривается, что истцом также предъявлено требование о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 397 693 руб. 65 коп., начисленных на сумму долга исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ 8 % годовых за период с 29.02.2012 года по 13.09.2012 года и исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ 8,25 % годовых за период с 14.09.2012 года по 27.11.2012 года (расчет на л.д. 5-6 т. 3, платежные поручения о частичной оплате - на л.д. 55-58).

При наличии оснований для взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами, установив период просрочки исполнения обязательств и проверив представленный истцом расчет процентов на соответствие требованиям статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции полагает, что требование истца в части взыскания с ответчика 397 693 руб. 65 коп - процентов за пользование чужими денежными средствами подлежит удовлетворению.

Ссылка ответчика на то, что истец производит расчет поставленной тепловой энергии исходя из стоимости тепловой энергии в руб. за Гкал и стоимости теплоносителя в руб. за тонну, что является не правомерным, поскольку конечные потребители - граждане должны оплачивать коммунальную услугу ГВС (а не теплоноситель) по тарифу, установленному регулирующим органом в соответствии с законодательством Российской Федерации в руб. за куб. м. является несостоятельной, поскольку из материалов дела не усматривается, что истец в спорный период осуществлял непосредственное производство горячей воды с использованием системы централизованного горячего водоснабжения, при котором в силу правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.02.2011 г. N 12845/10, применяется указанная им методика расчета размера платы за горячее водоснабжение.

Довод ответчика о том, что ОАО "Волжская ТГК" является исполнителем коммунальных услуг и представляет такую услугу как горячая вода, соответственно должны выставлять ответчику к оплате стоимость горячей воды, а не теплоносителя несостоятелен исходя из следующего.

В соответствии со схемой теплоснабжения г.Ульяновска, утверждённой Глав-НИИэнергопром ВНИПИЭНЕРГОПРОМ в 1985 году, система теплоснабжения г. Ульяновска является открытой.

Это подтверждено п.4.2.1. Решения Ульяновской Городской Думы Ульяновской области от 29 октября 2008 г. N 177 "Об утверждении программы комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры муниципального образования "город Ульяновск" на 2008-2030 годы" (с изменениями от 25 февраля 2009 г.), где указано: "Система теплоснабжения работает по открытой схеме, с непосредственным водоразбором из тепловой сети".

ОАО "Волжская ТГК" не производит "ГВС", как коммунальную услугу, что подтверждается вступившим в законную силу Решением Арбитражного суда Ульяновской области по делу N А72-3498/2009 от 30.06.2009 г. (В удовлетворении исковых требований УМУП "Городской теплосервис" о признании Решения УФАС Ульяновской области от 03.03.2009 г. по делу N5009/04-2008 незаконным, отказано. Решением от 03.03.2009 г. УФАС прекращено производство по делу в связи с отсутствием в деянии ОАО "Волжская ТГК" нарушений антимонопольного законодательства, поскольку общество непосредственно не оказывает услуг по горячему водоснабжению предприятиям коммунального комплекса и, не имея соответствующего оборудования, не занимается производством горячей воды, как коммунальной услугой по ГВС, поставляя лишь коммунальный ресурс для приготовления горячей воды как услуги по ГВС).

Таким образом, истец не осуществляет непосредственное производство горячей воды, не имеет на своем балансе ни тепловых пунктов, ни иных теплопотребляющих энергоустановок и систем горячего водоснабжения, не обслуживает внутридомовое оборудование МКЖД - элеваторные узлы, на которых осуществляется приготовление горячей воды. Предмет правоотношений сторон составляет тепловая энергия теплоносителем, которой является сетевая горячая вода.

В соответствии с п. 3 "Правил предоставления коммунальных услуг гражданам", утвержденных Постановлением Правительства РФ N 307 от 23.05.2006 года, "исполнитель" - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственники помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы;

ОАО "Волжская ТГК" не обладает признаками "исполнителя", т.к. не оказывает услуги по теплоснабжению/горячему водоснабжению непосредственно гражданам, проживающим в жилых домах, находящихся в управлении ТСЖ "Левобережное" (какие либо договорные отношения с гражданами отсутствуют) и не обслуживает ЦТП и внутридомовые инженерные системы, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.

Таким образом, ОАО "Волжская ТГК", являясь организацией коммунального комплекса, не является исполнителем коммунальных услуг и соответственно не оказывает услуги по горячему водоснабжению с использованием систем централизованного горячего водоснабжения.

При этом нет оснований руководствоваться Временной методикой расчета стоимости энергоресурсов, используемых на горячее водоснабжение (ГВС), утвержденной Комитетом по регулированию цен и тарифов Ульяновской области Приказом N 97 от 31.10.2006 г, в отсутствии утвержденных органами по регулированию цен и тарифов тарифа на ГВС (в руб. за куб. м.) для ОАО "ВоТГК" на 2012 год исходя из следующего.

В силу ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Действующее нормативное регулирование отношений по энергоснабжению (пункт 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации) предусматривает учет фактического потребления услуг одним из двух способов: либо по показаниям приборов учета, размещенных на сетях абонента на границе эксплуатационной ответственности между ресурсоснабжающей организацией и абонентом, либо расчетным путем исходя из количества жителей и утвержденных нормативов потребления.

В соответствии с п. 22 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 г. N 307 при оборудовании многоквартирного дома коллективными (общедомовыми) приборами учета потребители коммунальных услуг в многоквартирном доме несут обязательства по оплате коммунальных услуг исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета.

Стоимость тепловой энергии и теплоносителя определяется тарифом, установленным органом исполнительной власти в области государственного регулирования в сфере теплоснабжения для Теплоснабжающей организации. Величина тарифа на тепловую энергию (руб./Гкал, с учетом НДС) на период с 01.01.2012 г. по 30.06.2012 г. составляет 1196,91 руб., величина тарифа на тепловую энергию (руб/тонну, с учетом НДС) на период с 01.01.2012 г. по 30.06.2012 г. составляет 27,12 руб.

Все дома, находящиеся в управлении у ТСЖ "Левобережное" имеют приборы узла учета тепловой энергии (Гкал) и теплоносителя (тн), акты о количестве тепловой энергии и теплоносителя по показаниям приборов учета подписаны ответчиком без разногласий, т.е. ответчик согласился с тем, что потребил тепловую энергию и теплоноситель.

Необходимо отметить, что при продаже коммунальных ресурсов истец не осуществляет их реализацию населению и не оказывает коммунальных услуг. Реализация коммунальных ресурсов производится в отношении ответчика, который, в свою очередь, оказывает коммунальные услуги гражданам.

Таким образом, при наличии приборов учета ОАО "Волжская ТГК" не оснований для применения временной методики расчета стоимости энергоресурсов, используемых на горячее водоснабжение (ГВС), утвержденной Комитетом по регулированию цен и тарифов Ульяновской области Приказом N 97 от 31.10.2006 г., так у ответчика установлены прибора учета, которые фиксируют потребленные тепловую энергию (гкал) и теплоноситель (тн).

Таким образом, с учетом представленных в дело доказательств апелляционный суд считает, что выводы, изложенные в решении суда первой инстанции, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и в силу п.3 ч.1 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение Ульяновской области от 11 марта 2013 года по делу N А72-6795/2012 подлежит изменению, с принятием по делу нового судебного акта.

Расходы по уплате государственной пошлины распределены в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Ходатайство Товарищества собственников жилья "Левобережное" о приостановлении производства по делу оставить без удовлетворения.

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 11 марта 2013 года по делу N А72-6795/2012 изменить. Принять по делу новый судебный акт.

Исковые требования открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания" (ИНН: 7327037629, ОГРН: 1056315070350), г. Самара удовлетворить.

Взыскать с Товарищества собственников жилья "Левобережное" (ОГРН 1027301576411) в пользу Открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания" (ОГРН 1056315070350) 6 714 613 (шесть миллионов семьсот четырнадцать тысяч шестьсот тринадцать) руб. 24 коп. - основной долг за январь - апрель 2012 года, 397 693 (триста девяносто семь тысяч шестьсот девяносто три) руб. 65 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 29.02.2012 года по 27.11.2012 года, а с 28.11.2012 года проценты за пользование чужими денежными средствами взыскивать по день оплаты основного долга исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ 8,25 % годовых.

Взыскать с Товарищества собственников жилья "Левобережное" (ОГРН 1027301576411) в пользу Открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания" (ОГРН 1056315070350) 58 561, 53 (пятьдесят восемь тысяч пятьсот семнадцать) руб. 27 коп. государственную пошлину.

Возвратить открытому акционерному обществу "Волжская территориальная генерирующая компания" по справке из федерального бюджета государственную пошлину в размере 11 920 (одиннадцать тысяч девятьсот двадцать) руб. 94 коп.

Постановление вступает в силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

С.Ш. Романенко

Судьи

С.Ю. Николаева Н.Ю. Пышкина