Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24 июня 2013 г. N 08АП-3535/13

город Омск

24 июня 2013 г.

Дело N А46-29467/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июня 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 июня 2013 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Солодкевич Ю.М.,

судей Смольниковой М.В., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарём Лепёхиной М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3535/2013) Кузнецова Николая Андреевича на решение Арбитражного суда Омской области от 14.03.2013 по делу N А46-29467/2012 (с учётом дополнительного решения от 02.04.2013) (судья Воронов Т.А.), принятое по иску открытого акционерного общества "Соцсфера" (ИНН 5528022883, ОГРН 1045553008720; 644518, Омская обл., Омский р-н, п. Чернолучье, база отдыха им. Стрельникова д/о) к Кузнецову Николаю Андреевичу о взыскании убытков,

при участии в судебном заседании:

от Кузнецова Николая Андреевича - представителя Игнатьевой Т.В. по доверенности N 55АА0636296 от 09.11.2012;

от открытого акционерного общества "Соцсфера" - представителя Малыгина С.М. по доверенности от 01.10.2012;

установил:

открытое акционерное общество "Соцсфера" (далее - ОАО "Соцсфера", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к Кузнецову Николаю Андреевичу (далее - Кузнецов Н.А., ответчик) о взыскании 736 248 руб. убытков, возникших в связи с необоснованной выплатой премии по итогам 2009 и 2010 годов.

До принятия решение истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заявил отказ от исковых требований в части взыскания с Кузнецова Н.А. 467 880 руб. убытков, возникших в связи с необоснованной выплатой премии по итогам 2009 года.

Решением Арбитражного суда Омской области от 14.03.2013 по делу N А46-29467/2012 принят отказ ОАО "Соцсфера" от исковых требований в части взыскания с Кузнецова Н.А. 467 880 руб. убытков, производство по делу в этой части прекращено. С Кузнецова Н.А. в пользу ОАО "Соцсфера" взыскано 268 000 руб. убытков, 8 360 руб. расходов по государственной пошлине. Этим же решением истцу из федерального бюджета возвращено 9 364 руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению N 995 от 10.10.2012.

Дополнительным решением Арбитражного суда Омской области от 02.04.2013 за проведение экспертизы с депозитного счёта суда выплачено 80 000 руб., перечисленных истцом. Этим же решением с ответчика в пользу истца взыскано 80 000 руб. судебных расходов на оплату услуг эксперта.

Кузнецова Н.А. в апелляционной жалобе просил решение суда от 14.03.2013 отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований. В случае оставления решения без изменения ответчик просил распределить услуги эксперта пропорционально удовлетворенным требованиям.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указал на то, что в материалах дела отсутствуют доказательства противоправности его поведения. Вопреки утверждениям истца, акты на списание не составлялись и не предоставлялись на утверждение генеральному директору. Заключение экспертизы неверно.

Истец в письменном отзыве на апелляционную жалобу указал на необоснованность доводов ответчика.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель истца высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность решения и дополнительного решения установил следующее.

Между ОАО "Соцсфера" (работодатель) и Кузнецовым Н.А. (работник) 14.07.2008 подписан трудовой договор, согласно пункту 1.1 которого последний обязался выполнять работу в должности исполнительного директора.

В соответствии с пунктами 9, 9.1 трудового договора он заключен на определенный срок до 14.07.2011 включительно, дата начала работы определена как дата, следующая за датой избрания руководителя генеральным директором.

Согласно пункту 7.1 договора от 14.07.2008 размер должностного оклада и материальное стимулирование (вознаграждение) руководителя определяется в соответствии с Положением о материальном стимулировании генерального директора общества, утвержденным советом директоров общества и являющимся неотъемлемой частью договора.

Решением Совета директоров ОАО "Соцсфера" (протокол N 10 от 29.12.2005) утверждено Положение, согласно которому работнику устанавливается премирование за выполнение квартальных и годовых ключевых показателей эффективности. Указанным Положением определены квартальные и годовые ключевые показатели эффективности, их значения и порядок расчета премии за их выполнение.

В пункте 3.2 Положения установлено, что основанием для начисления премии генеральному директору за основные результаты хозяйственной деятельности являются данные бухгалтерской и статистической отчетности, а по показателям, по которым не установлена бухгалтерская и статистическая отчетность - данные оперативного учета.

По условиям пункта 3.3.4 Положения обязательным условием премирования по результатам выполнения годовых ключевых показателей эффективности является наличие прибыли по итогам года. По отдельному решению Совета директоров может выплачиваться премия в виде единовременных вознаграждений за качественное выполнение особо важных заданий и целевых программ.

Порядок начисления, утверждения и выплаты премии определен пунктом 3.5 Положения.

Решением Совета директоров ОАО "Соцсфера" (протокол N 44 от 29.10.2010) утверждена новая редакция Приложения N 1 к Положению, согласно условиям которого (пункт 1.1 Приложения N 1) размер премии генеральному директору общества определяется в зависимости от выполнения утвержденных Советом директоров общества ключевых показателей эффективности за отчетные периоды: по итогам квартала - до 1,5 месячных должностных окладов; по итогам года - до 12 месячных должностных окладов.

В подпункте 3.1.2 пункта 3.1 Положения предусмотрено, что обязательным условием премирования по результатам выполнения годовых ключевых показателей эффективности является наличие чистой прибыли по итогам года.

Как правильно указал суд первой инстанции, с принятием новой редакции Приложения N 1 к Положению было оставлено без изменения обязательное условие премирования по итогам года - наличие чистой прибыли по итогам года.

По условиям подпункта 3.3.2 Положения годовое вознаграждение определяется по каждому показателю отдельно с учетом применения корректирующего показателя к базовому размеру, умноженному на размер должностного оклада.

В подпункте 3.5.4 Положения определено, что генеральный директор общества рассчитывает размер годового вознаграждения в соответствии с пунктом 3.3 настоящего Положения и предоставляет указанный расчет с приложением документов, подтверждающих выполнение или невыполнение показателей, в срок не позднее 95 дней после окончания отчетного года в департамент управления персоналом ОАО АК "Омскэнерго".

В подпункте 3.5.5 Положения предусмотрено, что департамент управления персоналом проверяет правильность расчетов и в срок не позднее 15 дней после предоставления генеральным директором общества предоставляет расчет на утверждение председателю Совета директоров общества, либо иному лицу, выполняющему по решению Совета директоров общества функции работодателя.

Председатель Совета директоров общества либо иное лицо, выполняющее функции работодателя, в срок не позднее 15 дней после предоставления указанного расчета письменно подтверждает правильность размера годового вознаграждения генерального директора.

Согласно приказу генерального директора по ОАО "Соцсфера" N 06/143.2 от 30.06.2011 "О начислении вознаграждения генеральному директору ОАО "Соцсфера" за 2010 год" и Расчету размера вознаграждения за результаты выполнения ключевых показателей эффективности по итогам 2010 года премия к выплате составила 268 000 руб.

За июнь 2011 года Кузнецову Н.А. была начислена заработная плата, включая премию по итогам 2010 года, в размере 418 855 руб. 01 коп. Разница между суммой начисленной заработной платы и суммой, подлежащей удержанию из заработной платы, составила 359 287 руб. 92 коп.

Разница между суммой начисленной заработной платы и суммой, подлежащей удержанию из заработной платы за июль 2011 года, составила 135 238 руб. 06 коп.

Общая сумма заработной платы, полученной Кузнецовым Н.А. за июнь и июль 2011 года, составила 494 525 руб. 98 коп.

В мае, июне, июле и августе 2011 года в пользу Кузнецова Н.А. выплачены денежные средства в размере 494 525 руб. 98 коп.

Таким образом, как установлено судом первой инстанции, начисленная заработная плата за июль 2011 года, включая премию по итогам 2010 года в сумме 268 000 руб. уплачена Кузнецову Н.А. в июле и августе 2011 года в полном объеме.

14.07.2011 полномочия генерального директора Кузнецова Н.А. прекращены на основании пунктов 9.3, 10.1 трудового договора в связи с истечением срока действия договора.

В связи со сменой генерального директора ОАО "Соцсфера" на основании приказа по ОАО "МРСК Сибири" от 19.09.2011 N 508 была сформирована комиссия и назначена проверка деятельности ОАО "Соцсфера", которая проводилась в период с 18.09.2011 по 14.10.2011, по результатам которой 17.10.2011 составлен акт N 32-15/23-К.

Из указанного акта следует, что в ходе проверки списания материально-производственных запасов и отражения операций в бухгалтерском учете ОАО "Соцсфера" за период с 01.01.2008 по 13.07.2011 установлено, что статья затрат "ТМЦ с 2008 года" заложена в смету затрат на производство и реализацию продукции (услуг) со второго полугодия 2008 года. Выделение данной статьи затрат произведено с целью искусственного улучшения показателей финансовой деятельности общества, для списания материалов не в период передачи материалов в производство, а в последующие периоды, экономически более благоприятные для общества.

На основании изложенного суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о том, что списание материально-производственных запасов в ОАО "Соцсфера" производилась с нарушением требований законодательства и нормативных документов общества (пункт 5 статьи 8 ФЗ "О бухгалтерском учете": все хозяйственные операции подлежат своевременной регистрации на счетах бухгалтерского учета, пункт 18 ПБУ 10/99 "Положение по бухгалтерскому учету "Расходы организации": расходы признаются в том расчетом периоде, в котором они имели место, пункт 7 Методических указаний по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов "Основные требования, предъявляемые к бухгалтерскому учету материально-производственных запасов": сплошное, непрерывное и полное отражение движения и наличия запасов, своевременность учета запасов, достоверность, пункт 34 "Учетной политики ОАО "Соцсфера" на 2008, 2009, 2010, 2011 годы": факты хозяйственной деятельности общества относятся к тому периоду (и, следовательно, отражаются в бухгалтерском учете), в котором они имели место.

Судом первой инстанции установлено и не опровергнуто ответчиком, что бухгалтерией общества своевременно составлялись акты на списание материалов, о чём свидетельствуют даты составления актов и состав комиссии, подписавшей документы.

Генеральным директором Кузнецовым Н.А. утверждены акты на списание материальных ценностей, составленные в 2008-2010 годах на общую сумму 1 709 037 руб. 89 коп. На 14.07.2011 остатков по статье затрат "ТМЦ с 2008" не числится.

Названный акт N 32-15/23-К проверки ОАО "Соцсфера" по отдельным вопросам хозяйственной деятельности от 17.10.2011, помимо прочего, содержит выводы о том, что результатом нарушений явилось искажение бухгалтерской отчетности общества - отражение в "отчете о прибылях и убытках" за 2009, 2010 годы прибыли при фактическом убытке за 2009 год - 1 847 тыс. руб., за 2010 год - 1 335 тыс. руб.; обществом излишне начислен налог на прибыль за 2009 год и 2010 год в общей сумме 397 тыс. руб., ревизионной комиссией общества не отражено наличие статьи затрат "ТМЦ 2008 года" и оборотов по ней в Актах проверки ревизионной комиссии за 2009, 2010 годы, что свидетельствует о некачественном проведении проверок.

Также, названный акт N 32-15/23-К проверки ОАО "Соцсфера" по отдельным вопросам хозяйственной деятельности от 17.10.2011 содержит, в том числе рекомендацию комиссии рассмотреть вопрос о возмещении убытков в сумме 738,88 тыс. руб., причиненных обществу в результате необоснованной выплаты годового вознаграждения за 2009, 2010 годы бывшему генеральному директору ОАО "Соцсфера" Кузнецову Н.А.

Приведенные обстоятельства послужили основанием для предъявления настоящего иска.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции, обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с пунктами 16.4, 16.16 устава ОАО "Соцсфера" генеральный директор организует ведение бухгалтерской учета и отчетности общества и несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные его виновными действиями.

Пунктом 6 ПБУ 4/99 "Бухгалтерская отчетность организации" определено, что бухгалтерская отчетность должна давать достоверное и полное представление о финансовом положении и не допускать искажение отчетности.

В силу пункта 5 статьи 71 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Федеральный закон N 208-ФЗ) общество или акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее чем 1 процентом размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), временному единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и к управляющей организации (управляющему) о возмещении причиненных обществу убытков в случае, предусмотренном абзацем первым пункта 2 настоящей статьи.

Согласно пункту 2 статьи 71 Федерального закона N 208-ФЗ члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и управляющая организация или управляющий, несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами.

В соответствии с пунктом 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Применение такой меры гражданско-правовой ответственности, как возмещение убытков, возможно при доказанности наличия совокупности нескольких условий, а именно: противоправности действия причинителя убытков, наличия и размера убытков и причинно-следственной связи между противоправными действиями и возникшими убытками.

Как усматривается из материалов дела, определением суда от 19.12.2012 по ходатайству истца была назначена бухгалтерская экспертиза, на разрешение которой поставлен вопрос, имело ли ОАО "Соцсфера" чистую прибыль по итогам хозяйственной деятельности за 2009 и 2010 годы?

Согласно заключению эксперта N 01 Э-2013 от 17.01.2013 (Бондарь Т.Н., эксперт ЗАО "ИнвестАудит") при анализе, в частности, установлено, что в июле 2011 года в составе прочих расходов учтены расходы по списанию материалов по первичным документам за 2010 год. В бухгалтерском учете списание материалов отражено проводками по дебету субсчета 91 "Прочие расходы" и кредиту счета 10 "Материалы" на сумму 1 722 204 руб. 08 коп. (абзац 4, лист 11 заключения).

Из результативной части названного заключения эксперта (в редакции дополнения от 29.01.2013) следует, что в учете и отчетности ошибочно отражены ОНА вместо ПНО, в результате чего завышены показатели бухгалтерского баланса по статье "Отложенные налоговые активы" за 2010 год (на 31.12.2010) и завышен показатель "Нераспределенная прибыль (убыток)" (лист 14 заключения эксперта).

Согласно пункту 3 результативной части заключения эксперта вследствие несвоевременного отражения на счетах бухгалтерского учета указанных расходов в 2010 году финансовый результат недостоверен.

С учетом суммы списанных в июле материалов финансовый результат по итогу 2010 года - убыток 737 тыс. руб.

Соответственно, чистая прибыль отсутствует.

Названное экспертное заключение содержит следующий вывод: ОАО "Соцсфера" по итогам хозяйственной деятельности за 2009 год имеет чистую прибыль 317 тыс. руб., по итогам хозяйственной деятельности 2010 года - чистая прибыль отсутствует.

Суд первой инстанции, исследовав доказательства, в том числе заключение экспертизы, пришёл к правильному выводу о том, что противоправность действий (бездействия) Кузнецова Н.А. выражается в несвоевременном списании затрат 2010 года в июле 2011 года.

Также суд первой инстанции верно счёл доказанным наличие совокупности условий, а именно: противоправности действия причинителя убытков, наличия и размера убытков и причинно-следственной связи между противоправными действиями и возникшими убытками, необходимых для применения такой меры гражданско-правовой ответственности, как возмещение убытков.

Вопреки доводам ответчика, Кузнецов Н.А., являясь лицом, ответственным за ведение бухгалтерского учета и отчетности ОАО "Соцсфера", допустил нарушение приведенных выше норм законодательства, внутренних локальных актов ОАО "Соцсфера", что, в свою очередь, повлекло незаконные выплаты в его пользу денежных средств и тем самым причинение убытков обществу.

Причинение убытков истцу выразилось в понесении им необоснованных расходов, в убывании денежной массы из оборота.

При этом одобрение общим собранием акционеров и Советом директоров общества бухгалтерских балансов общества и приказов о выплате премий, не презюмирует добросовестность и разумность действий генерального директора, являющегося лицом, ответственным за ведение бухгалтерского учета и отчетности общества.

Добросовестность и разумность действий ответчика при начислении и выплате премий по итогам года заключаются не только в принятии им решения об издании приказа о начислении премии по формальным основаниям согласно данным бухгалтерского баланса (что имело место в рассматриваемом случае), но и в надлежащем исполнении возложенных на него обязанностей.

Между тем, подписав акты на списание материальных ценностей за 2010 год только в июле 2011 года, то есть несвоевременно, ответчик тем самым создал условия для искажения фактического финансового результата 2010 года, отражения в бухгалтерском учете и отчетности ОАО "Соцсфера" прибыли по итогам года вместо фактически имевшего место убытка и, как следствие, для выплаты вознаграждения в размере 268 000 руб. в отсутствие чистой прибыли по итогам 2010 года.

С учетом изложенного суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования.

Что касается судебных расходов, то суд апелляционной инстанции отмечает, что суд первой инстанции верно определил принцип распределения государственной пошлины по иску, однако неправильно произвёл расчёт сумм, которые подлежат отнесению на ответчика и возврату истцу из федерального бюджета.

Истцом при подачи иска о взыскании 736 248 руб. убытков была уплачена государственная пошлина в сумме 17 724 руб. 90 коп. (том 1 л. 43-44).

Воспользовавшись правом, предоставленным статьёй 49 АПК РФ, истец отказался от исковых требований в части взыскания 467 880 руб. убытков, что составляет 63,59% от первоначальной цены иска, данный отказ принят судом и производство по делу в этой части прекращено, вследствие чего обществу на основании подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации из федерального бюджета подлежит возвращению государственная пошлина в размере 11 272 руб. 93 коп. (17 724 руб. 90 коп. х 63,59%). Следовательно, на ответчика подлежат отнесению расходы истца по уплате государственной пошлины по иску в размере 6 452 руб. 03 коп. (17 724 руб. 96 коп. х 36,41%).

Как усматривается из материалов дела, за проведение экспертизы истец перечислил на депозитный счет Арбитражного суда Омской области 80 000 руб.

Указанная сумма как обоснованно указал суд первой инстанции, подлежит выплате экспертному учреждению с депозитного счёта Арбитражного суда Омской области в соответствии со статьёй 109 АПК РФ.

Исходя из содержания статей 106, 109, 110 АПК РФ, понесенные расходы в связи с оплатой экспертизы подлежат распределению между сторонами в зависимости от результатов рассмотрения дела.

Из материалов дела усматривается, что истец частично отказался от исковых требований о взыскании убытков за 2009 г., поскольку судебной экспертизой установлено наличие у ОАО "Соцсфера" за 2009 год прибыли и, соответственно, необоснованное предъявление требований о возмещении 467 880 руб. убытков, поэтому судебные издержки, связанные с проведением экспертизы, следует отнести на стороны пропорционально размеру удовлетворенных требований, то есть с ответчика в пользу истца в счёт возмещения расходов по экспертизе следует взыскать 29 128 руб. (80 000 руб. х 36,41%).

Ответчиком при подачи жалобы на решение суда (с учётом дополнительного решения о распределении судебных издержек, связанных с проведение экспертизы) была уплачена государственная пошлина в сумме 2 000 руб.

Апелляционная жалоба удовлетворена частично, в связи с чем с истца в пользу ответчика следует взыскать расходы по уплате государственной пошлины в сумме 364 руб. 10 коп.

С учётом произведенного судом апелляционной инстанции зачёта с ответчика в пользу истца подлежат взысканию расходы по государственной пошлине по иску в размере 6 087 руб. 93 коп. (6 452 руб. 03 коп. - 364 руб. 10 коп.).

Учитывая изложенное, решение суда от 14.03.2013 в части распределения судебных расходов и дополнительное решение от 02.04.2013 подлежат изменению.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 14.03.2013 по делу N А46-29467/2012 (с учётом дополнительного решения от 02.04.2013) изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции.

Принять отказ открытого акционерного общества "Соцсфера" от исковых требований в части взыскания с Кузнецова Николая Андреевича 467 880 руб. убытков, производство по делу в этой части прекратить.

Взыскать с Кузнецова Николая Андреевича в пользу открытого акционерного общества "Соцсфера" 268 000 руб. убытков, 6 087 руб. 93 коп. расходов по государственной пошлине по иску.

Возвратить открытому акционерному обществу "Соцсфера" из федерального бюджета 11 272 руб. 93 коп. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению N 995 от 10.10.2012 при подаче искового заявления в арбитражный суд.

Выплатить за проведение экспертизы закрытому акционерному обществу "ИНВЕСТАУДИТ" (ИНН 5503029823) с депозитного счета Арбитражного суда Омской области 80 000 руб., перечисленных открытым акционерным обществом "Соцсфера" по платежному поручению N 1183 от 10.12.2012.

Взыскать с Кузнецова Николая Андреевича в пользу открытого акционерного общества "Соцсфера" 29 128 руб. судебных расходов на оплату услуг эксперта.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Ю.М. Солодкевич

Судьи

М.В. Смольникова Н.А. Шарова