Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28 июня 2013 г. N 08АП-2374/13
|
28 июня 2013 г.
|
Дело N А75-7604/2012
|
Резолютивная часть постановления объявлена 25 июня 2013 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 28 июня 2013 года.
Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Смольниковой М.В.,
судей Зориной О.В., Семёновой Т.П.,
при ведении протокола судебного заседания: секретарем Копосовой О.Ф.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2374/2013) открытого акционерного общества "Ханты-Мансийский Банк" на определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 30 января 2013 года, вынесенное по результатам рассмотрения заявления Каменских Алексея Анатольевича о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Специализированное карьерное управление" задолженности в размере 83 123 321 руб. 92 коп. по делу N А75-7604/2012 (судья Максимова Г.В.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Специализированное карьерное управление" (ОГРН 1028600585397, ИНН 8602140401),
при участии в судебном заседании представителей:
от открытого акционерного общества "Ханты-Мансийский Банк" - представитель Баськова С.В. по доверенности от 08.02.2011 сроком до 28.02.2014, паспорт (до перерыва);
от Каменских Алексея Анатольевича - Барковская М.В. по доверенности от 14.05.2013 сроком на 3 года, паспорт 6702 767290 выдан 15.10.2002 (после перерыва);
от Федеральной налоговой службы - представитель Борисовская Н.Н. по доверенности от 30.10.2012 сроком до 10.10.2013, удостоверение (до перерыва); представитель Плюхина Ю.Л. по доверенности от 30.10.2012 сроком до 10.10.2013, паспорт (после перерыва);
от открытого акционерного общества "Сбербанк России" - не явились, извещено;
от общества с ограниченной ответственностью "Специализированное карьерное управление" - не явился, извещено;
временный управляющий общества с ограниченной ответственностью "Специализированное карьерное управление" Батин Павел Сергеевич - не явился, извещен;
установил:
общество с ограниченной ответственностью "Специализированное карьерное управление" (далее по тексту - ООО "СКУ", должник) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).
Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 08.10.2012 по делу N А75-7604/2012 заявление ООО "СКУ" признано обоснованным, в отношении него введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Батин Павел Сергеевич.
Опубликование сообщения о введении в отношении должника процедуры наблюдения в соответствии со статьей 28 Федерального закона от 22.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве) состоялось в официальном печатном издании - газете "Коммерсантъ" N 198 от 20.10.2012.
В соответствии со статьей 71 Закона о банкротстве Каменских Алексей Анатольевич (далее по тексту - Каменских А.А., заявитель, кредитор) 19.11.2012 обратился в арбитражный суд с требованием, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ), об установлении и включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 83 123 321 руб. 92 коп., из которых 80 000 000 руб. 00 коп. - основной долг, 3 123 321 руб. 92 коп. - проценты.
Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 30.01.2013 по делу N А75-7604/2012 требование Каменских А.А. признано обоснованным в размере 83 123 321 руб. 90 коп. и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "СКУ".
Не согласившись с вынесенным судебным актом, ХАНТЫ-МАНСИЙСКИЙ БАНК (открытое акционерное общество) (далее по тексту - ОАО ХАНТЫ-МАНСИЙСКИЙ БАНК, Банк, податель жалобы) обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой, с учетом последующих уточнений, просит отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований Каменских А.А. о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 31 672 226 руб. 03 коп., из которых 30 000 000 руб. 00 коп. - основной долг, 1 672 226 руб. 03 коп. - проценты, в удовлетворении остальной части заявленных требований отказать.
По мнению Банка, предоставление Каменских А.А. займа должнику на основании дополнительного соглашения N 1 от 08.04.2010 к договору займа от той же даты в сумме 50 000 000 рублей (платежные поручения N 3867233 от 21.06.20112, N 3882776 от 21.06.2011 и N 3925189 от 23.06.2011) не повлекло за собой возникновения между сторонами соответствующих (заемных) обязательств. Считает, что между должником, заявителем и ИП Лихоузовым В.Н. произведен оборот денежных средств, направленный на создание видимости заемных отношений между ООО "СКУ" и его кредиторами, повлекший у должника возникновение задолженности перед Каменских А.А. в размере 50 000 000 рублей.
Каменских А.А. в письменном отзыве на апелляционную жалобу поддерживает выводы суда первой инстанции, считает определение законным и обоснованным, просит оставить обжалуемое определение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Временный управляющий ООО "СКУ" Батин П.С., представитель должника, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие.
В заседании суда апелляционной инстанции представитель Банка поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнениях к ней, просил отменить определение суда первой инстанции в обжалуемой части и принять по делу новый судебный акт.
В судебном заседании, открытом 18.06.2013, в порядке статьи 163 АПК РФ был объявлен перерыв до 25.06.2013. Информация о перерыве размещена на официальном сайте суда в сети Интернет.
После возобновления судебного заседания представитель Каменских А.А. поддержал доводы, изложенные в отзывах на апелляционную жалобу, считает определение суда первой инстанции законным, обоснованным и неподлежащим отмене.
Представитель Федеральной налоговой службы оставил разрешение апелляционной жалобы на усмотрение суда.
В соответствии с пунктом 5 статьи 268 АПК РФ, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.
Поскольку возражения относительно проверки определения суда первой инстанции только в обжалуемой части не поступили, суд апелляционной инстанции проверяет его в части удовлетворения требования Каменских А.А. о включении в реестр требований кредиторов ООО "СКУ" задолженности в размере 50 000 000 рублей, составляющих основной долг по договору займа б/н от 08.04.2010 и процентов за пользование заемными средствами по доводам апелляционной жалобы (пункт 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").
Рассмотрев материалы дела, доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней, выслушав представителей участвующих в деле лиц, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 30.01.2013 по настоящему делу.
Как следует из материалов дела, в обоснование заявленных требований кредитор ссылался на следующие обстоятельства.
08.04.2010 между Каменских А.А. (займодавец) и ООО "СКУ" (заемщик) подписан договор о предоставлении займа б/н, по условиям которого займодавец обязуется предоставить заемщику заем в соответствии с условиями договора, а заемщик обязуется возвратить предоставленные средства и выплатить проценты по ним, равно как и осуществить иные платежи займодавцу согласно процедуре, указанной в договоре (том 13 листы дела 5-8).
Займодавец предоставляет заемщику заем на сумму 5 000 000 рублей под 5,5% годовых (пункт 2.2. договора займа).
Согласно пункту 2.3. договора займа сумма займа должна быть возвращена не позднее 08.04.2011.
Пунктами 3.1., 3.2. договора займа установлено, что сумма займа предоставляется займодавцем заемщику не позднее 09.04.2010. Займодавец должен предоставить заемщику соответствующую сумму займа в безналичной форме путем перечисления денежных средств на банковский счет заемщика.
08.04.2010, 20.05.2011, 30.12.2011 сторонами подписаны дополнительные соглашения к договору о предоставлении займа б/н от 08.04.2010, которыми увеличили размер займа до 95 000 000 рублей, срок его возврата продлили до 31.12.2012.
Дополнительным соглашением N 3 к договору о предоставлении займа б/н от 08.04.2010 от 31.12.2011 в пункте 2.2. договора исключено словосочетание "под 5,5% годовых" (том 13 листы дела 9-11).
Согласно пункту 5 дополнительного соглашения N 3 к договору о предоставлении займа б/н от 08.04.2010 от 31.12.2011 стороны пришли к соглашению, что на дату его подписания задолженность заемщика перед займодавцем составляет по основному долгу и договору 80 000 000 руб. 00 коп. и проценты за пользование заемными средствами 3 126 712 руб. 30 коп. со дня вступления в силу настоящего дополнительного соглашения, займ, предоставленный по договору, является беспроцентным (том 13 лист дела 12).
В подтверждение факта предоставления в качестве займа денежных средств в размере 95 000 000 рублей, заявителем представлены платежные поручения N 2145947 от 09.04.2010 на сумму 5 000 000 рублей, N 1459663 от 10.03.2011 на сумму 10 000 000 рублей, N 3298019 от 25.05.2011 на сумму 10 000 000 рублей, N 3867233 от 21.06.2011 на сумму 20 000 000 рублей, N 3882776 от 21.06.2011 на сумму 20 000 000 рублей, N 3925189 от 23.06.2011 на сумму 10 000 000 рублей, N 4604446 от 22.07.2011 на сумму 20 000 000 рублей (том 13 листы дела 15-20).
Обязательства по возврату займа исполнены ООО "СКУ" частично в размере 15 000 000 рублей, что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями N 747 от 07.11.2011 на сумму 7 500 000 рублей, N 980 от 26.12.2011 на сумму 7 500 000 рублей (том 13 листы дела 21, 22).
Таким образом, по расчету заявителя задолженность ООО "СКУ" составляет 83 123 321 руб. 92 коп., в том числе, 80 000 000 руб. 00 коп. - основной долг, 3 123 321 руб. 92 коп. - проценты за пользование заемными средствами.
Суд первой инстанции, исследовав представленные в дело доказательства в их совокупности и взаимосвязи в порядке статьи 71 АПК РФ, пришел к выводу о наличии оснований для включения в реестр требований кредиторов ООО "СКУ" требований Каменских А.А. в размере 83 123 321 руб. 92 коп.
При повторном рассмотрении настоящего вопроса суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены определения суда первой инстанции.
В силу статьи 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).
Пунктом 1 статьи 4 Закона о банкротстве установлено, что состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.
Для надлежащего рассмотрения предъявленного кредитором требования суд проверяет основания возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства должника.
Требования кредиторов устанавливаются по правилам статьи 71 Закона о банкротстве.
В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.
Требование Каменских А.А. поступило в Арбитражный суд Ханты-Мансийского округа - Югры 19.11.2012 (дата входящего штампа канцелярии суда), то есть в срок, установленный пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве.
При наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов (пункт 3 статьи 71 Закона о банкротстве).
Требования кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов. По результатам такого рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований в реестр требований кредиторов (пункт 5 статьи 71 Закона о банкротстве).
Следовательно, арбитражным судом осуществляется проверка обоснованности и размера заявленных требований кредиторов независимо от отсутствия или наличия возражений по этим требованиям.
Поскольку требования кредитора основаны на договоре займа, то при проверке обоснованности этих требований применению подлежат нормы главы 42 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).
Пунктом 1 статьи 807 ГК РФ установлено, что по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
Исходя из положений Гражданского Кодекса Российской Федерации, договор займа носит реальный характер и считается заключенным лишь с момента фактической передачи займодавцем заемщику денег или вещей, определяемых родовыми признаками и служащих объектом договора займа.
Реальный характер договора займа означает, что даже при наличии между займодавцем и заемщиком письменного соглашения, по которому последний взял на себя обязанность возвратить займодавцу определенную денежную сумму или количество вещей, на стороне займодавца не возникает права требовать от заемщика исполнения этой обязанности, поскольку само заемное обязательство не может считаться возникшим до момента фактической передачи займодавцем денег или иного имущества в собственность заемщику.
Доказательствами фактической передачи заемщику денег или вещей могут быть: платежное поручение, расписка о получении денег и иные документы, удостоверяющие передачу денег или иных вещей (например, заверенные копии первичных учетных документов, составляемых сторонами в целях бухгалтерского учета) (пункт 2 статьи 808 ГК РФ).
В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 АПК РФ) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.
При этом другие участники процесса (иные кредиторы) вправе опровергать доказательства, представленные заявителем.
В соответствии с частью 1 статьи 64, статей 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.
В качестве доказательства предоставления займа представлены договор о предоставлении займа б/н от 08.04.2010, дополнительные соглашения к нему N 1 от 08.04.2010, N 1а от 20.05.2011, N 2 от 30.12.2011, N 3 от 31.12.2011 и платежные поручения.
В силу части 5 статьи 71 АПК РФ никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.
Согласно части 2 данной статьи арбитражный суд обязан оценить относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.
В соответствии с правовой позицией Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 26 Постановления от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.
В связи с изложенным при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.
При оценке достоверности факта наличия требования, основанного на передаче должнику наличных денежных средств, подтверждаемого только его распиской или квитанцией к приходному кассовому ордеру, суду надлежит учитывать среди прочего следующие обстоятельства: позволяло ли финансовое положение кредитора (с учетом его доходов) предоставить должнику соответствующие денежные средства, имеются ли в деле удовлетворительные сведения о том, как полученные средства были истрачены должником, отражалось ли получение этих средств в бухгалтерском и налоговом учете и отчетности и т.д. Также в таких случаях при наличии сомнений во времени изготовления документов суд может назначить соответствующую экспертизу, в том числе по своей инициативе (пункт 3 статьи 50 Закона о банкротстве).
Учитывая указанные разъяснения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, при предъявлении настоящего требования Каменских А.А. следовало доказать реальность требований, то есть, что в действительности должником с заявителем заключен и исполнен договор о предоставлении займа б/н от 08.04.2010.
Кроме того, при доказывании в деле о банкротстве обстоятельств предоставления заемных средств необходимо учитывать следующее.
Согласно разъяснениям Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, изложенным в Постановлении N 6616/11 от 04.11.2011 при наличии сомнений в действительности договора займа суд не лишен права истребовать от займодавца документы, подтверждающие фактическое наличие у него денежных средств в размере суммы займа к моменту их передачи должнику (в частности, о размере его дохода за период, предшествующий заключению сделки); сведения об отражении в налоговой декларации, подаваемой в соответствующем периоде, сумм, равных размеру займа или превышающих его; о снятии такой суммы со своего расчетного счета (при его наличии), а также иные (помимо расписки) доказательства передачи денег должнику.
Учитывая, что при рассмотрении заявления Каменских А.А. в суде первой инстанции Банком приводились возражения относительно наличия у заявителя финансовой возможности предоставить должнику денежные средства в заявленном размере, судом апелляционной инстанции приняты меры для проверки обоснованности требования. Удовлетворено ходатайство ОАО ХАНТЫ-МАНСИЙСКИЙ БАНК об истребовании дополнительных доказательств.
Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2013 по настоящему делу рассмотрение апелляционной жалобы Банка откладывалось, в определении Каменских А.А. предложено представить документы, подтверждающие финансовую возможность предоставления денежных средств по договору займа и дополнительным соглашениям к нему. ОАО Банк "Петрокоммерц" предложено представить суду апелляционной инстанции выписку о движении денежных средств по расчётному счету N 40817810600000059326 Каменских А.А. за период с 01.04.2010 по 19.11.2012 с указанием контрагента и назначения платежа.
Документы, поступившие во исполнение определения суда апелляционной инстанции, приобщены к материалам дела.
После поступления в суд апелляционной инстанции дополнительных документов, от заявителя Каменских А.А. поступили дополнительные пояснения и доказательства, которые приобщены судом апелляционной инстанции к материалам дела в силу того, что судом апелляционной инстанции было удовлетворено ходатайство банка об истребовании дополнительных доказательств, ранее отклоненное судом первой инстанции. Соответственно, суд апелляционной инстанции считает обоснованным представление заявителем дополнительных доказательств в обоснование возражений по дополнительным доводам банка (статья 268 АПК РФ).
В возражениях на дополнение к апелляционной жалобе (поступивших в суд 17.06.2013) Каменских А.А. опровергая доводы банка, приводит мотивированные возражения, со ссылками на соответствующие документы, о финансовой возможности представления займа должнику как Каменских А.А., так и ИП Лихоузовым В.Н. и расходования должником средств полученных по договорам займа. Заявитель указывает, что денежные средства, предоставленные Каменских А.А. должнику в период с 21.06.2011 по 22.07.2011 в сумме 70 000 000 рублей были получены Каменских А.А. от ИП Лихоузова В.Н. по договору о предоставлении займа от 15.06.2011. При этом доводы банка о формальном обороте денежных средств: "ИП В.Н. Лихоузов - А.А. Каменских - ООО "СКУ" - ИП В.Н. Лихоузов", как видимость увеличения оборота денежных средств по счетам должника в целях получения денежных средств из других источников, является надуманными. Определением арбитражного суда ХМАО-Югры от 28.01.2013, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда установлено, что в соответствии с договором о предоставлении займа б/н от 19.04.2010 и дополнительными соглашениям к нему, ИП Лихоузов В.Н. предоставил заем ООО "СКУ" в размере 125 000 000 рублей. Сумма займа была возвращена должником ИП Лихоузову В.Н. полностью, в том числе и в результате осуществления оспариваемых банком операций на сумму 50 000 000 рублей.
Каменских А.А., занимая должность генерального директора должника и заключая 15.06.2011 с ИП В.Н. Лихоузовым договор займа на сумму 75 000 000 рублей, из которых 50 000 000 рублей в период с 21.06.2011 по 23.06.2011 были переданы Каменских А.А. в качестве займа ООО "СКУ", а затем возвращены ИП В.Н. Лихоузову со счета ООО "СКУ" как погашение долга перед предпринимателем В.Н. Лихоузовым по договору займа от 19.04.2010, тем самым перевел лично на себя долг предприятия перед В.Н. Лихоузовым, одновременно взяв на себя риск невозврата в свою пользу со стороны предприятия указанной суммы задолженности.
От банка поступили дополнения к апелляционной жалобе. В дополнениях к апелляционной жалобе, заявленных после ознакомления с новыми доказательствами, Банк, по сути, не оспаривает наличие у кредитора финансовой возможности предоставления должнику денежных средств во исполнение обязательств по договору займа. По утверждению Банка, денежные средства в размере 50 000 000 рублей, предоставленные заявителем ООО "СКУ" по договору займа (платежные поручения N 3687233 от 21.06.11 на сумму 20 000 000 рублей, N 3882776 от 21.06.11 на сумму 20 000 000 рублей, N 3925189 от 23.06.11 на сумму 10 000 000 рублей), не были направлены на возникновение между сторонами соответствующих правоотношений и образуют так называемый оборот денежных средств, направленный на создание видимости заемных отношений между должником и его кредиторами, повлекший возникновение у должника задолженности перед Каменских А.А. в размере 50 000 000 рублей.
Банк приводит доводы о ничтожности перевода долга с ООО "СКУ" перед ИП Лихоузовым В.Н. на Каменских А.А. так, как обязательство Каменских А.А., в
