Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 мая 2013 г. N 09АП-12606/13

г. Москва

14 мая 2013 г.

Дело N А40-145982/12-105-1372

Резолютивная часть постановления объявлена 06 мая 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 мая 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гарипова В.С.

судей: Смирнова О.В., Мартыновой Е.Е.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Сакевич И.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Саханефтегазсбыт"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.02.2013

по делу N А40-145982/12-105-1372

по иску ОАО "Саханефтегазсбыт" (677000, Саха/Якутия/Респ., Якутск, ул.Чиряева, д. 3, ОГРН 1021401050857)

к ОАО "АЛМАЗЗОЛОТОКОМПЛЕКТ" (127030, Москва, ул. Селезневская, д.11Б, ОГРН 1027739165970)

об обязании заключить договор

при участии в судебном заседании:

от истца - Смирнова С.В. по доверенности N 07-08/1252 от 28.12.2012;

от ответчика - Киселев В.В. по доверенности б/н от 27.02.2013

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Саханефтегазсбыт" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением к ОАО "АЛМАЗЗОЛОТОКОМПЛЕКТ" об обязании заключить Договор на поставку нефтепродуктов для населения Республики Саха (Якутия) через перевалочные нефтебазы г.Усть-Кут от 05.09.2012 N 07-07/906 на условиях, соответствующих законодательству и предложенных Истцом.

Исковые требования заявлены со ссылкой на ст.ст. 435, 445, 798 ГК РФ.

Арбитражным судом города Москвы 26.02.2013 вынесено решение, которым отказано в иске ОАО "Саханефтегазсбыт" к ОАО "Алмаззолотокомплект" об обязании заключить Договор на поставку нефтепродуктов для населения Республики Саха (Якутия) через перевалочные нефтебазы г. Усть-Кут от 05.09.2012 N 07-07/906.

Не согласившись с принятым решением, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда и удовлетворить требование.

В обоснование своей позиции истец указывает, что в решении не дана оценка доводу ОАО "Саханефтегазсбыт" о противоправности действий ОАО "Алмаззолотокомплект" по отказу от заключения договора; что 07 сентября 2012 в адрес Истца поступило письмо от Ответчика N 11-06-1/159 (вх. от 10.09.2012 N6027) об отказе в подписании Договора в связи с отсутствием возможности поставки нефтепродуктов по цене, действовавшей на момент проведения открытого конкурса.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик просит решение суда оставить без изменения как соответствующее действующему законодательству, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, представитель ответчика возражал против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и отзыва, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ОАО "Саханефтегазсбыт" в соответствии с требованиями Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" проведен открытый конкурс на поставку нефтепродуктов через перевалочные нефтебазы г.Усть-Кут для обеспечения населения Республики Саха (Якутия) в общем объеме на 30 150 тонн.

Согласно п. 4.4.2.1. конкурсной документации, "Конкурсная заявка действительна в течение срока, указанного Участником конкурса в письме о подаче оферты...".

Ответчиком направлены Конкурсные заявки от 15 сентября 20012 года N 11-06-1/140 по лоту N 1, N 11-06-1/148 по лоту N 9, N 11-06-1/150 по лоту N11, N 11-06-1/151 по лоту N 12, которые имеют правовой статус оферты и действуют до 13 сентября 2012 года.

В соответствии с п.4.12.2. конкурсной документацией, "Договор между Заказчиком и Победителем конкурса подписывается в течение 5 (пяти) дней с момента подписания Протокола о результатах конкурса".

Истцом в адрес Ответчика посредством электронной почты 06.09.2012 направлен договор N 07-07/906 от 06.09.2012 на поставку нефтепродуктов в количестве 9 750 тонн.

07 сентября 2012 года в адрес Истца поступило от Ответчика N 11-06-1/159 (вх. от 10.09.2012 N6027) об отказе в подписании Договора на поставку нефтепродуктов для населения Республики Саха (Якутия) от 06.09.2012 г. N07-07/906 в связи с отсутствием возможности поставки нефтепродуктов по цене, действовавшей на момент проведения открытого конкурса.

10 сентября 2012 года Истец в адрес Ответчика направил письмо с предложением подписать договор поставки на условиях и по цене, указанной в Протоколе N 2 заседания конкурсной комиссии открытого конкурса на поставку нефтепродуктов для населения Республики Саха (Якутия) через перевалочные нефтебазы г. Усть-Кут от 05.09.2012.

Истец считает отказ Ответчика незаконным и необоснованным.

Руководствуясь ст.ст. 8,12, 447, 448 ГК РФ, суд первой инстанции отказал в иске.

При этом суд первой инстанции исходил из того, что в материалах дела отсутствуют, сторонами не представлены: конкурсная документация с внесенными в нее изменениями, подписанный обеими сторонами протокол о результатах конкурса, информация о размещении на официальном сайте о внесении изменений в конкурсную документацию; что согласно конкурсной документации поставка нефтепродуктов должны была осуществляться в 2012 году; что на момент принятия решения сроки поставки товара истекли, заключение договора на прежних условиях (срок поставки) невозможно; что, исходя из системного анализа положений действующего законодательства, в том числе ст.6 Федерального конституционного закона "О судебной системе Российской Федерации", ст.ст. 16, 170, 174 и 182, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебный акт должен быть законным, обоснованным, исполнимым и направлен на восстановление нарушенных прав заявителя; что при этом суд должен сформулировать резолютивную часть решения (постановления) таким образом, чтобы решение (постановление) было исполнимо в принудительном порядке; что исполнение решения суда о заключении договора на условиях поставки товара в 2012 году невозможно.

Согласно конкурсной документации Открытого конкурса на поставку нефтепродуктов для населения Республики Саха (Якутия), поставка нефтепродуктов должна была осуществляться в 2012 году.

В материалах дела нет информации об условиях договора поставки, на заключении которого настаивает истец. Имеются только условия поставки в 2012 году, при том что на момент принятия решения сроки поставки товара истекли, а заключение договора на прежних условиях (срок поставки) невозможно.

При этом конкурс нельзя признать проведенным законно независимо от указанных в жалобе причин отказа ответчика в заключении договора.

Согласно ст. 448 ГК РФ аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать, во всяком случае, сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

Извещение о проведении открытого конкурса ОАО "Саханефтегазсбыт" содержало все необходимые условия. Подведение итогов торгов было назначено на 17.08.2012.

В случае если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок.

В извещении о проведении открытого конкурса ОАО "Саханефтегазсбыт" указано, что конкурсная документация предоставляется в срок с 20.07.2012 г. до 13.08.2012 г. Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола (ст. 448 ГК РФ). В случае уклонения одной из них от заключения договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Согласно протоколу вскрытия конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе на поставку нефтепродуктов для населения республики Саха (Якутия) в 2012 году через перевалочные нефтебазы г.Усть-Кут от 13 августа 2012 года и Приложению N 1 к нему, на участие в конкурсе поступило 5 заявок от ООО "ПКП МОБОЙЛ", ОАО "Алмаззолотокомплект", ОАО НК "Туймаада-нефть", ООО "ПромТехРесурс". ООС "МЛГНАТЭК".

Заседанием конкурсной комиссии 15-16 августа Комиссия определила победителей и участников, занявших 2-ое место по лотам 1, 2, 3, 7, 8, 9, 10, 11.12, 13.14, приняла решение заключить с победителями по лотам договоры, и также приняла решение отказаться от проведения конкурса по лотам N 4, 5, 6 согласно п.13.7.4 Положения о порядке проведения закупок товаров, работ, услуг для нужд ОАО "Саханефтегазсбыт".

ОАО "Алмаззолотокомплект" подало в УФАС по республике Саха (Якутия) исх. N 02/35 от 20.08.2012 жалобу (поступило в УФАС по РС(Я) 23.08.2012 вх.N 6381 на действия Конкурсной комиссии ОАО "Саханефтегазсбыт" при проведении открытого конкурса на поставку нефтепродуктов для населения республики Саха (Якутия) в 2012 году через перевалочные нефтебазы г.Усть-Кут, размещенного на официальном сайте ОАО "Саханефтегазсбыт" 20 июля 2012 года.

УФАС по Республике Саха (Якутия) предписал: отменить Протокол N 2 заседания конкурсной комиссии ОАО "Саханефтегазсбыт" при проведении открытого конкурса на поставку на поставку нефтепродуктов для населения республики Саха (Якутия) в 2012 году через перевалочные нефтебазы г.Усть-Кут, от 15, 16 августа 2012 г.; внести изменения в приложение N 2 к конкурсной документации (порядок оценки )ранжирования) заявок участников открытого конкурса на поставку нефтепродуктов для населения Саха (Якутия) в 2012 году через перевалочные нефтебазы г.Усть-Кут, которые исключают возможность субъективной оценки членами конкурсной комиссии критерия оценки надежность участника конкурса с точки зрения финансового состояния путем установления конкретных значений показателя и бальности показателей оценки.

05.09.2012 членами конкурсной комиссии подписан протокол N 2* заседания конкурсной комиссии открытого конкурса на поставку нефтепродуктов для населения Саха (Якутия) в 2012 году через перевалочные нефтебазы г. Усть-Кут.

Согласно протоколу N 2*, во исполнение Предписания комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) Открытое акционерное общество "Саханефтегазсбыт" внесло изменение в Приложение N 2 к Конкурсной документации (Порядок оценки (ранжирования)) заявок Участников открытого конкурса на поставку нефтепродуктов для населения Республики Саха (Якутия) в 2012 году через перевалочные нефтебазы г.Усть-Кут, по критерию оценки "Надежность Участника конкурса с точки зрения финансового состояния" путем установления конкретных значений показателя и балльности показателей оценки.

По результатам рассмотрения коммерческих предложений Конкурсная комиссия пригласила участников конкурса к процедуре переторжки в соответствии с п.4.9. Конкурсной документации открытого конкурса ОАО "Саханефтегазсбыт" на поставку нефтепродуктов для населения Республики Саха (Якутия) в 2012 году через перевалочные нефтебазы г.Усть-Кут и предложила предоставить улучшенные ценовые предложения в срок до 10:00 часов (местного времени) 16.08.2012.

Вместе с тем, в протоколе N 2* указано, что протокол N 2 отменен, конкурсная комиссия рассмотрела материалы оценки представленных конкурсных заявок с учетом внесенных изменений в приложение N 2 к конкурсной документации и сделан вывод, что результаты оценки не изменились и полностью соответствуют результатам оценки, представленных на заседании предыдущей конкурсной комиссии.

На основании того, что комиссией фактически рассмотрены предложения участников конкурса, сделанные 16.08.2012 г., истец обратился с настоящим иском.

Однако ГК РФ не допускает подписания протокола не в день проведения конкурса или аукциона, и тем более подписание второго протокола (ст. 448 ГК РФ).

Из этого следует вывод, что Протокол N 2* не может считаться подписанным, так как его составление в связи с отменой предыдущего не было предусмотрено конкурсной документацией, а также не предусмотрено ГК РФ.

По этой причине не может возникнуть и обязанность заключить договор.

Протокол в данном случае является только первой стадией (предварительный договор), без которой нельзя понудить подписать основной договор.

Таким образом, составление Протокола N 2* не предусматривались ни Конкурсной документацией, ни действующим законодательством.

Сроки поставки товара, указанные в проекте договора, который входил в состав конкурсной документации, напрямую были связаны с датой составления протокола (датой подведения итогов конкурса, которая была известна его участникам из Извещения).

Принимая решение об участии в конкурсе, и участвуя в нем, ответчик рассчитывал на подписание протокола, а, следовательно, и подписание договора в сроки, определенные Конкурсной документацией.

Однако решением УФАС по Республике Саха (Якутия) Протокол N 2 предписано отменить по вине истца.

При этом фактически переторжка (регулирование цены) не проводилась.

В соответствии с п.4.9 конкурсной документации в ходе переторжки участники конкурса, приглашенные к участию в ней, вправе снизить цену своей заявки без изменения остальных условий заявки. Проведение процедуры переторжки возможно в случае, если на это было соответствующее указание в конкурсной документации. Решение о проведении переторжки принимается конкурсной комиссией. Переторжка проводится не позднее 5 рабочих дней после оценочного этапа рассмотрения заявок.

К переторжке могут быть приглашены только участники, чьи заявки не были отклонены.

Участник, приглашенный на переторжку, вправе не участвовать в ней, тогда его заявка остается действующей с указанными в ней параметрами.

Переторжка осуществляется путем однократного установления новой цены заявки. При этом повышение ранее предложенной цены не допускается.

Результаты переторжки оформляются протоколом, содержащим следующие сведения:

а) сведения о наименованиях и адресах участников переторжки, подавших предложения по уменьшению цены заявки;

б) новая цена заявки каждого из участников переторжки.

После завершения переторжки проводится оценочный этап рассмотрения заявок с учетом новых цен заявок, полученных в ходе переторжки.

Суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что после внесения изменений в конкурсную документацию в соответствии с предписанием УФАС по Республике Саха (Якутия) от 31.08.2012 новый конкурс не проводился, переторжка не проводилась.

В протоколе N 2 отсутствует информация о дате переторжки, о приглашении участников конкурса на переторжку, о поданных заявках с учетом внесенных изменений в конкурсную документацию. Также в материалы дела не представлены доказательства, содержащие текст внесенных изменений в конкурсную документацию (Порядок оценки (ранжирования)) заявок Участников открытого конкурса на поставку нефтепродуктов для населения Республики Саха (Якутия) в 2012 году через перевалочные нефтебазы г.Усть-Кут, по критерию оценки "Надежность Участника конкурса с точки зрения финансового состояния" путем установления конкретных значений показателя и бальности показателей оценки.

Такие изменения не могли быть внесены до принятия решения УФАС по Республике Саха (Якутия) от 31.08.2012, следовательно, переторжка с измененными ценовыми предложениями на 16.08.2012 не проводилась.

Изменение даты, определенной п. 4.7.1, 4.13.1, когда победитель узнает о возникновении обязательств из предварительного договора, которым является протокол о результатах конкурса, является нарушением условий конкурсной документации, т.е. не тем конкурсом, как первоначальный.

Организатор торгов в конкурсной документации указал конкретный срок подписания протокола, подписания договора поставки (в течение 5 дней).

В соответствии с п. 5 ст. 448 ГК РФ, если в извещении предусмотрен срок, отличный от 20 дневного срока, для подписания договора, эти условия становятся существенными условиями. Нарушение существенных условий договора стороной влечет для другой стороны возможность отказаться от обязательства.

Согласно п.4.7.1 Конкурсной документации о проведении конкурса, "Заказчик проводит публичную процедуру вскрытия поступивших конвертов, начиная с 16:00 часов по местному времени Заказчика 13.08.2012, затем Конкурсная комиссия на своем заседании определяет Победителя конкурса. Протокол о результатах конкурса подписывается всеми членами конкурсной комиссии и Победителями конкурса в двух экземплярах. Протокол о результатах конкурса имеет силу предварительного договора на заключение основного договора по результатам открытого конкурса. Заказчик в течение трех дней после подписания Протокола уведомляет Участников о результатах конкурса" (п.4.13.1. документации).

Такая регламентация порядка подведения результатов конкурса имеет целью своевременное уведомление победителя конкурса о результатах.

Согласно Конкурсной документации время между моментом, когда победитель должен узнать о победе (16.08.2012 г.) и крайним сроком поставки (условие договора поставки о сроках - не позже 10.09.2012 г.) составляет (с 16.08.2012 г. по 10.09.2012 г.) - 25 дней.

Организатор открытого конкурса, произведя подсчет итогов конкурса и уведомление ответчика с опозданием в 20 дней, существенно нарушил условия конкурса, указанные в конкурсной документации, лишив возможности своевременно осуществить мероприятия по подготовке к поставке.

05.09.2012 проведен пересмотр итогов конкурса, и ОАО "Алмаззолотокомплект" как потенциальный поставщик узнал о возникающей обязанности заключения договора 06.09.2012.

Таким образом, ОАО "Алмаззолотокомплект" имело лишь три рабочих дня для организации поставки, что не позволяет считать проведение конкурса соответствующим его условиям и закону и сделать вывод о законности требования истца к ответчику заключить договор на прежних условиях.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

Расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 26.02.2013 по делу N А40-145982/12-105-1372 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

О.В. Смирнов Е.Е. Мартынова