Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 2 июля 2013 г. N 05АП-4302/13

г. Владивосток

02 июля 2013 г.

Дело N А51-11540/2012

Резолютивная часть постановления оглашена 26 июня 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 02 июля 2013 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего С.В. Шевченко,

судей Л.Ю. Ротко, И.С. Чижикова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.В. Ушаковой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобу Белан Юлии Геннадьевны, Белана Романа Александровича,

апелляционные производства N 05АП-4302/2013, 05АП-4303/2013

на решение от 25.03.2013

судьи А.В. Бурова

по делу N А51-11540/2012 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению Слепышева Алексея Викторовича, Тимощука Николая Александровича

к обществу с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй"

о признании несостоятельным (банкротом)

при участии:

от Белана Романа Александровича - Ходаков А.А. по доверенности от 26.10.2012, паспорт;

от Белан Юлии Геннадьевны - Ходаков А.А. по доверенности от 26.10.2012, паспорт;

исполняющий обязанности конкурсного управляющего ООО Производственно-строительной компании "Восток - Строй" - Горин О.В., паспорт;

иные лица, участвующие в деле о банкротстве, не явились;

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Приморского края от 04.09.2012 в отношении общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток - Строй" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим должника утвержден Горин Олег Валерьевич.

Временный управляющий представил в материалы дела отчет, иные документы в соответствии с пунктом 7 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". В отчете временного управляющего сделан вывод о невозможности восстановления платежеспособности должника, необходимости открытия конкурсного производства, достаточности средств должника для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему. Из анализа финансового состояния должника следует о наличии признаков преднамеренного банкротства.

Первым собранием кредиторов принято решение от 11.03.2013 об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии в отношении должника конкурсного производства.

Решением от 25.03.2013 общество с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-строй" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство по правилам банкротства застройщиков сроком на шесть месяцев, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на временного управляющего Горина Олега Валерьевича. Суд обязал исполняющего обязанности конкурсного управляющего провести общее собрание кредиторов по правилам ст.15, п.2 ст.72 и п.5 ст.201.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего в срок до 15.04.2013.

Не согласившись с решением суда, Белан Юлия Геннадьевна и Белан Роман Александрович обратились в суд с апелляционными жалобами, в которых просят его изменить и утвердить в качестве конкурсного управляющего должника Полонского Дмитрия Евгеньевича. Вывод суда о непринятии решения собрания кредиторов, которое состоялось 06.03.2013, об определении кандидатуры Полонского Д.Е. в качестве конкурсного управляющего должника, поскольку оно (собрание) в нарушение статьи 72 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" было созвано и проведено не временным управляющим, считают неправомерным.

В судебном заседании представитель Белан Юлии Геннадьевны и Белана Романа Александровича поддержал доводы апелляционных жалоб в полном объеме.

Исполняющий обязанности конкурсного управляющего ООО производственно-строительной компании "Восток - Строй" на доводы апелляционных жалоб возразил. Решение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

По запросу суда апелляционной инстанции от Арбитражного суда Приморского края поступили документы, касающиеся проведения 06.03.2013 первого собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью производственно-строительной компании "Восток - Строй".

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, коллегия рассматривает дело в отсутствие неявившихся сторон.

Решение проверяется в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционных жалоб, апелляционная инстанция считает, что решение подлежит изменению по следующим основаниям.

По результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд принимает один из судебных актов, предусмотренных пунктом 1 статьи 52 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", к числу которых относится решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В соответствии со статьей 53 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 данного Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Согласно пункту 2 статьи 3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Принимая решение о признании общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Срой" банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства, арбитражный суд исходил из наличия у юридического лица признаков банкротства, установленных пунктом 2 статьи 3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", и отсутствия оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления.

При этом судом учитывались наличие включенной в реестр требований кредиторов должника задолженности на сумму свыше ста тысяч, представленный временным управляющим анализ финансового состояния должника, в котором сделан вывод о невозможности восстановления его платежеспособности и о целесообразности открытия в отношении должника конкурсного производства, а также собрание кредиторов, состоявшееся 11.03.2013, на котором принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй" несостоятельным (банкротом).

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в случае, если иное не установлено настоящей статьей.

Поскольку у должника имеются все признаки банкротства, установленные статьями 3, 6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", а также учитывая ходатайство кредиторов должника, арбитражный суд правомерно признал общество с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй" несостоятельным (банкротом) и открыл процедуру конкурсного производства. Доводов относительно данного вывода суда апелляционная жалобы не содержит.

Не принимая для утверждения в качестве конкурсного управляющего кандидатуру Полонского Д.Е., суд первой инстанции исходил из того, что собрание кредиторов должника от 06.03.2013, на котором Полонский Д.Е. избран конкурсным управляющим должника, не может считаться первым по смыслу статей 72, 73, 74 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку в нарушение пункта 1 статьи 72 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" созвано не временным управляющим.

Однако с данным выводом суда судебная коллегия не может согласиться в силу следующего.

Как следует из материалов дела, 29.12.2012 участники долевого строительства общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй" Белан Р.А. и Белан Ю.Г., а также конкурсный кредитор - Компания "Глобал Саксесс Инвестмент (Групп) Лимитед" посредством почтовой связи направили временному управляющему должника Горину О.В. требование о проведении первого собрания кредиторов со следующей повесткой дня:

1. избрание счетной комиссии собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй";

2. определение количественного состава счетной комиссии собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй";

3. избрание членов счетной комиссии собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй";

4. ответ временного управляющего общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй" о своей деятельности;

5. обращение в арбитражный суд с ходатайством о признании общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй" несостоятельным (банкротом) и о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства;

6. образование комитета кредиторов общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй";

7. определение количественного состава комитета кредиторов общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй";

8. определение полномочий комитета кредиторов общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй";

9. избрание членов комитета кредиторов общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй";

10. избрание представителя собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй" в деле о несостоятельности (банкротстве);

11. определение саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй";

12. определение кандидатуры конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй".

Данное требование было получено временным управляющим общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй" 09.01.2013, что подтверждается почтовым уведомлением N 69009157040375.

Несмотря на это, временный управляющий должника Горин О.В. в нарушение требований Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в срок до 30.01.2013 первое собрание кредиторов общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй" не провел.

В этой связи Беланом Р.А., Белан Ю.Г. и Компанией "Глобал Саксесс Инвестмент (Групп) Лимитед" в соответствии с пунктом 5 статьи 12 и пунктом 3 статьи 14 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" принято решение о созыве на 06.03.2013 первого собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй" с вышеуказанной повесткой дня.

По результатам голосования по 11 и 12 вопросам повестки дня собранием кредиторов должника приняты решения об определении Некоммерческого партнерства "Межрегиональная Северо-Кавказская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих "Содружество" (г. Ставрополь), из числа которой должен быть утвержден конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй", и об определении Полонского Д.Е. в качестве конкурсного управляющего должника.

Пунктом 1 статьи 14 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что собрание кредиторов созывается по инициативе не только арбитражного управляющего, но и конкурсных кредиторов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включённых в реестр требований кредиторов.

Положения статей 72-74 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" позволяют сделать вывод о том, что наличие либо отсутствие юридической силы решений первого собрания кредиторов должника не связывается с обязательным фактом его созыва и проведения исключительно временным управляющим. При этом указание на то, что первое собрание кредиторов проводит временный управляющий не исключает применение пункта 5 статьи 12 и пункта 3 статьи 14 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", наделяющих кредиторов правомочием провести такое собрание в случае уклонения временного управляющего от возложенных на него обязанностей.

Следовательно, при рассмотрении настоящего дела у суда не было оснований не принять во внимание решение собрания кредиторов от 06.03.2013.

С учётом изложенного судебная коллегия находит несостоятельным вывод суда первой инстанции о возможности созыва и проведения собрания кредиторов исключительно временным управляющим. Доказательства превышения собранием кредиторов своей компетенции заявителем жалобы не представлены, решение собрания кредиторов не признано судом недействительным, вероятность принятия собранием кредиторов другого решения заявителем жалобы не обоснована.

В пункте 1 статьи 127 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона, о чем выносит определение.

В статье 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" определен порядок утверждения арбитражного управляющего. При этом кандидатура арбитражного управляющего или наименование и адрес саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий, указывается в заявлении при обращении в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом (пункт 2 статьи 39 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

То есть заявитель или собрание кредиторов вправе не только выбрать саморегулируемую организацию, которая предложит кандидатуру арбитражного управляющего, но и предложить кандидатуру конкретного арбитражного управляющего, в том числе на первом собрании кредиторов (пункт 23 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с применением Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)").

На основании пункта 1 статьи 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при получении определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона.

Согласно абзацам первому и второму пункта 4 статьи 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" самотрегулируемая организация направляет в суд, заявителю (собранию кредиторов или представителю собрания кредиторов) и должнику информацию о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Закона, либо предоставляет кандидатуру арбитражного управляющего, а также при необходимости информацию о наличии допуска арбитражного управляющего к государственной тайне. Саморегулируемая организация несет ответственность за предоставление недостоверных сведений об арбитражных управляющих.

В качестве кандидатуры конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью производственно - строительная компания "Восток-Строй" предложен Полонский Д.Е., член Некоммерческого партнерства "Межрегиональная Северо - Кавказская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих "Содружество".

Названная саморегулируемая организация представила информацию о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего Полонского Д.Е. требованиям статей 20, 20.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Поскольку кандидатура арбитражного управляющего Полонского Д.Е. соответствует требованиям статей 20, 20.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", суд утверждает конкурсным управляющим Полонского Д.Е.

Судебная коллегия устанавливает вознаграждение конкурсному управляющему должника в размере и в порядке, установленном статьей 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Учитывая изложенное, решение подлежит изменению в части утверждения кандидатуры конкурсного управляющего в связи с неправильным применением норм материального права.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционным жалобам по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на должника.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 25.03.2013 по делу N А51-11540/2012 изменить.

Утвердить конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй" Полонского Дмитрия Евгеньевича, члена Некоммерческого партнерства "Межрегиональная Северо - Кавказская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих "Содружество", с ежемесячным вознаграждением в размере 30 000 руб. за счет имущества должника.

В части признания общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй" несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства по правилам банкротства застройщиков сроком на шесть месяцев решение оставить без изменения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй" в пользу Слепышева Алексея Викторовича 4 000 (четыре тысячи) рублей государственной пошлины по заявлению.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй" в пользу Белан Юлии Геннадьевны 1 000 (одну тысячу) рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная компания "Восток-Строй" в пользу Белана Романа Александровича 1 000 (одну тысячу) рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Арбитражному суду Приморского края выдать исполнительные листы.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

С.В. Шевченко

Судьи

Л.Ю. Ротко И.С. Чижиков