Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 июля 2013 г. N 14АП-3523/13

г. Вологда

03 июля 2013 г.

Дело N А44-8199/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июня 2013 года.

В полном объёме постановление изготовлено 03 июля 2013 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Моисеевой И.Н., судей Журавлева А.В. и Рогатенко Л.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Маховой Е.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Тандер" на решение Арбитражного суда Новгородской области от 20 марта 2013 года по делу N А44-8199/2012 (судья Самарин А.Д.),

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Новгородэнергосбыт" Великий Новгород (ОГРН 1025300785344, далее - Общество) обратилось в суд с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу "Тандер" (ОГРН 1022301598549, далее - ЗАО "Тандер") о взыскании 822 116 руб. 74 коп. задолженности, 39 463 руб. 64 коп. пеней (исковые требования уточнены в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Новгородоблэлектро" в лице Окуловского филиала (далее - ОАО "Новгородоблэлектро").

Решением суда от 20 марта 2013 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

ЗАО "Тандер" с решением суда не согласилось и обратилось с жалобой, в которой просит его отменить и отказать в удовлетворении исковых требований. Указывает на то, что акт обследования средств учета электроэнергии от 13.09.2012 является ненадлежащим доказательством, поскольку составлен без участия уполномоченного представителя ЗАО "Тандер", а также с нарушением требований пункта 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения). Считает, что отсутствие пломбы на приборе учета не доказывает факт его некорректной и неверной работы, а свидетельство о проверке счетчика электроэнергии свидетельствует об отсутствии факта искажения данных об электропотреблении. Ссылается на то, что договор энергоснабжения N 00-90008 заключен с ответчиком 01.09.2012, соответственно ЗАО "Тандер" потребляет электрическую энергию с указанной даты, поэтому объем безучетного потребления неправомерно предъявлен с 13.09.2011 по 13.09.2012.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 01.09.2012 между Обществом (Поставщик) и ЗАО "Тандер" (Потребитель) заключен договор энергоснабжения N 00-90008 (далее - договор), в соответствии с которым Поставщик продает, транспортирует, а Покупатель принимает и оплачивает электрическую энергию и оказанные услуги.

В соответствии с пунктом 3.1.6 договора в обязанности Потребителя входит обеспечение установки средств измерений, их допуск в эксплуатацию, эксплуатацию и восстановление в случае выхода из строя или утраты, а также демонтаж средств измерений в соответствии с условиями договора, соответствующими техническими регламентами и иными обязательными требованиями.

В приложении N 2 к договору стороны согласовали перечень объектов энергоснабжения, в том числе магазин "Магнит", расположенный на улице Ленина, дом 40 в г. Окуловка, Новгородской области.

В приложении N 3 к договору стороны согласовали тип и номера приборов учета. В магазине "Магнит", расположенном в г. Окуловка, установлен прибор учета типа М 230 ART-03 PQRS IDN, номер счетчика 07911416, максимальная мощность 36 квт/час.

В разделе 5.3 договора стороны согласовали порядок определения объема потребленной электроэнергии в случае ее безучетного потребления.

Факт безучетного потребления электроэнергии устанавливается актом (пункт 5.3.1 договора).

Согласно пункту 5.3.5 договора объем безучетного потребления определяется с применением расчетных способов, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 5.3.7 договора объем безучетного потребления определяется за период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки средств измерений (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена) до даты выявления факта безучетного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии, но не более одного года.

Работниками ОАО "Новгородоблэлектро" 13.09.2012, осуществляющими проверку средств измерений ответчика в магазине "Магнит" г. Окуловка, установлен факт отсутствия пломбы энергоснабжающей организации на приборе учета. Акт от 13.09.2012 подписан со стороны ответчика директором магазина Исаевым А.А.

В тот же день представителями третьего лица составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии (акт от 13.09.2012), от подписания которого представитель ответчика отказался.

Акт от 13.09.2012 о неучтенном потреблении электрической энергии подписан представителями незаинтересованных организаций Ивановым Ю.В. и Филипповым С.Р.

По указанному факту третьим лицом составлен расчет объема безучетного потребления электрической энергии за период с 13.09.2011 по 13.09.2012.

Фактически между сторонами возник спор по оплате задолженности, возникшей в связи с безучетным потреблением ответчиком электрической энергии.

Поскольку ответчик не оплатил стоимость электрической энергии, потребленной безучетно, истец, ссылаясь на статьи 307, 309, 314, 330, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

При удовлетворении исковых требований суд первой инстанции, руководствуясь Основными положениями, исходил из того, что составленный акт проверки средств учета от 13.09.2012, в котором зафиксирована неисправность электросчетчика, свидетельствует о факте потребления ответчиком неучтенной электрической энергии в спорный период, а расчет стоимости электрической энергии основан на условиях договора энергоснабжения и нормах Основных положений.

Суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции на основании следующего.

В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Статьей 310 ГК РФ установлен запрет на односторонний отказ от исполнения обязательства.

Пунктом 1 статьи 539 ГК РФ установлено, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию. Абонент, помимо прочего, обязан оплачивать принятую энергию и обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или соглашением сторон.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними (пункт 2 статьи 539 ГК РФ).

В период проведения проверки прибора учета ответчика действовали Основные положения.

В соответствии с пунктами 167, 168 Основных положений, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Проверка соблюдения сетевой организацией требований настоящего документа, определяющих порядок учета передаваемой электрической энергии, в том числе проведение проверок приборов учета, принадлежащих сетевой организации и установленных в границах объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации, осуществляется смежными сетевыми организациями, потребителями, энергопринимающие устройства которых присоединены к объектам электросетевого хозяйства таких сетевых организаций, и(или) представляющими их интересы гарантирующими поставщиками (энергосбытовыми, энергоснабжающими организациями), производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках, объекты по производству электрической энергии (мощности) которых присоединены к объектам электросетевого хозяйства таких сетевых организаций. Условия и порядок проведения таких проверок определяются соглашением с указанной сетевой организацией.

В силу пункта 192 Основных положений, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Согласно пункту 172 Основных положений, проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией. Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Актом от 13.09.2012 подтверждается нарушение ответчиком обязанности по обеспечению надлежащего учета электрической энергии, в связи с чем действия ответчика в соответствии с Основными положениями обоснованно квалифицированы судом первой инстанции в качестве безучетного потребления электрической энергии. Факт неисправности прибора учета (отсутствие пломбы энергоснабжающей организации на приборе учета), зафиксированный в акте, ответчиком не оспаривается.

Доводы относительно нарушений истцом требований Основных положений при составлении акта и расчета объема безучетного потребления, судом апелляционной инстанции не принимаются.

В силу пункта 193 Основных положений, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться:

данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Спорный акт, подтверждающий факт безучетного потребления электрической энергии, соответствуют требованиям, предъявляемым к актам о неучтенном потреблении Основными положениями, при его составлении присутствовал представитель ответчика, а также двое незаинтересованных лиц, которыми акт подписан, представителем ответчика акт не подписан без указания причин не подписания.

Расчет стоимости безучетного потребления электроэнергии ответчиком документально в суде первой инстанции оспорен не был, контррасчет не представлен. Расчет истца, представленный в материалы дела, требованиям Основных положений не противоречит.

Согласно пунктам 84, 194, 195 Основных положений, стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления электрической энергии также определяется величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов потребления электрической энергии, определяемых в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

С даты составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии объем потребления электрической энергии (мощности) и объем оказанных услуг по передаче электрической энергии определяются в порядке, предусмотренном требованиями пункта 166 настоящего документа к расчету объемов потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки начиная с 3-го расчетного периода.

Доказательств иного объема безучетного потребления электроэнергии, в меньшем размере, ответчик в порядке, установленном ст. 65 АПК РФ в дело не представил.

Поскольку факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии подтвержден материалами дела, доказательств оплаты стоимости потребленной электрической энергии в сумме 822 116 руб. 74 коп. не представлено, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требование истца о взыскании с ответчика стоимости безучетного потребления электрической энергии.

Довод ответчика о том, что отсутствие пломбы на приборе учета не свидетельствует о неточности его показаний, во внимание апелляционной коллегией не принимается.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ обязанностью абонента является обеспечение исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Поскольку договор на поставку электрической энергии в спорный период сторонами заключен, то в соответствии со статьей 65 АПК РФ бремя доказывания наличия прибора учета, его исправности, своевременной государственной проверки лежит на ответчике.

Ненадлежащее техническое состояние узла учета ответчика противоречит положениям действующего законодательства, в том числе и условиям действующего договора энергоснабжения, что лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным измерительным комплексом.

Согласно пункту 5.3.7 договора энергоснабжения объем безучетного потребления определяется за период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки средств измерений (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена) до даты выявления факта безучетного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии, но не более одного года.

Доказательства направления ответчиком уведомления о неисправности прибора учета в адрес истца в материалах дела отсутствуют.

При таких обстоятельствах у ООО "Новгородэнергосбыт" не имелось оснований для определения количества поставленной в спорный период электрической энергии в соответствии с показаниями узла учета.

Таким образом, истцом в соответствии с правилами статьи 65 АПК РФ доказано, что спорный прибор применение показаний данного прибора учета при расчетах за потребленную тепловую энергию недопустимо.

Кроме того, истцом заявлено требование о взыскании 39 463 руб. 64 коп. пеней.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. По требованию об оплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии со статьей 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе ее уменьшить.

Из вышеизложенного следует, что уменьшение неустойки является правом суда, а не обязанностью.

Основанием для применения статьи 333 ГК РФ может служить только явная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств.

В данном деле суд первой инстанции, исходя из анализа всех обстоятельств дела и оценки соразмерности заявленной суммы пеней последствиям нарушения обязательств, правомерно пришел к выводу об удовлетворении требований о взыскании с ответчика пеней в заявленной сумме, не установив при этом оснований для применения статьи 333 ГК РФ.

Довод подателя жалобы об отсутствии у лица, подписавшего акт от 13.09.2012 обследования средств учета электроэнергии в действующих установках, полномочий подписывать такой акт был исследован судом первой инстанции и получил надлежащую правовую оценку.

При изложенных обстоятельствах арбитражный апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции соответствуют имеющимся в деле доказательствам, нормы материального права применены судом правильно, нарушений норм процессуального права не допущено, в связи с чем оснований для отмены обжалуемого судебного акта нет.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Новгородской области от 20 марта 2013 года по делу N А44-8199/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Тандер" - без удовлетворения.

Председательствующий

И.Н. Моисеева

Судьи

А.В. Журавлев Л.Н. Рогатенко