Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 1 июля 2013 г. N 07АП-3715/13

г. Томск

1 июля 2013 г.

Дело N А27-14404/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июня 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 июля 2013 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Усенко Н.А.,

судей Кудряшевой Е.В., Логачева К.Д.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Никифоровым В.А.,

при участии:

от ФНС России: Быкова В.В. по доверенности от 22.09.2012, паспорт,

от ликвидатора Шибанова О.Н.: без участия (извещен),

рассмотрев апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Кемеровской области (рег. N 07АП-3715/2013) на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 10 апреля 2013 года (судья Лебедев В.В.) по делу N А27-14404/2012 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью База отдыха "Сосновская" (ОГРН 1104218001667, ИНН 4218107849) по заявлению Федеральной налоговой службы о привлечении ликвидатора должника Олега Николаевича Шибанова к субсидиарной ответственности по обязательствам должника и взыскании убытков в размере 42 317,08 рублей,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Кемеровской области от 03 октября 2012 года ликвидируемый должник - общество с ограниченной ответственностью База отдыха "Сосновская", город Новокузнецк, ОГРН 1104218001667, ИНН 4218107849 (ООО База отдыха "Сосновская", должник) - признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на четыре месяца, конкурсным управляющим должника утвержден Рихтер Андрей Сергеевич.

ФНС России обратилась 05 марта 2013 года в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о привлечении ликвидатора должника Шибанова Олега Николаевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника и взыскании с него убытков в размере 42 317 руб.08 коп.

Заявление ФНС России обосновано ссылкой на пункт 1 статьи 9, пункт 2 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и мотивировано тем, что ликвидатором должника Шибановым Олегом Николаевичем не исполнена обязанность по направлению в арбитражный суд заявления должника в установленный статьей 9 Закона о банкротстве срок, возникшая в связи с ухудшением финансового состояния должника и не исполнением обязанности по уплате налога на добавленную стоимость за 4 квартал 2011 года.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 10 апреля 2013 года в удовлетворении заявления Федеральной налоговой службы о привлечении ликвидатора общества с ограниченной ответственностью База отдыха "Сосновская" Шибанова Олега Николаевича к субсидиарной ответственности отказано.

ФНС России не согласилась с определением Арбитражного суда Кемеровской области от 10 апреля 2013 года, обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела.

По мнению ФНС России, вывод суда первой инстанции о недоказанности неплатежеспособности должника по состоянию на 31.12.2011 опровергается уточненной налоговой декларацией по НДС за 4 квартал 2011 года, представленной Шибановым О.Н. в налоговый орган 31.07.2012, а также бухгалтерской отчетностью ООО База отдыха "Сосновская" по состоянию на 31.12.2011. Поскольку обязанность по уплате обязательных платежей в бюджет в сумме 1067415 руб. и соответствующих пеней 64403,68 руб. ООО База отдыха "Сосновская" не исполнило за 4 квартал 2011 года, то датой возникновения обязанности по уплате налога является дата окончания налогового периода - 31.12.2011. По состоянию на 31.12.2011 должник обладал признаками неплатежеспособности и недостаточности имущества, так как стоимость его имущества согласно бухгалтерской отчетности составляла 0 рублей.

Ликвидатор должника Шибанов О.Н., извещенный надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явился, отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие ликвидатора должника Шибанова О.Н.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя ФНС России, поддержавшего доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Кемеровской области от 10 апреля 2013 года, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, общим собранием учредителей от 15.11.2011 принято решение о ликвидации ООО База отдыха "Сосновская", ликвидатором назначен Шибанов Олег Николаевич.

В единый государственный реестр юридических лиц 23.11.2011 внесены записи за основным государственным регистрационным номером (ОГРН) 2114253153617 о принятии решения о ликвидации юридического лица, за ОГРН 2114253153639 о назначении ликвидатора юридического лица.

Ликвидатор ООО База отдыха "Сосновская" Шибанов Олег Николаевич обратился 09.07.2012 в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании ликвидируемого должника несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 23.07.2012 заявление принято, возбуждено производство по делу о банкротстве ООО База отдыха "Сосновская".

До вынесения арбитражным судом решения по существу заявления ликвидатором должника Шибановым О.Н. 31.07.2012 представлена в налоговый орган уточнённая налоговая декларация по НДС за 4 квартал 2011 года.

На основании указанной декларации налоговым органом направлены требования об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 20.08.2012 N 8525, от 13.03.2012 N 676341, от 19.10.2012 N 684827, от 18.10.2012 N 684264 (т.2 л.д.12-19) на сумму 1 067 415 руб. недоимки по налогу и 64 403 руб. 68 коп. пеней.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 03 октября 2012 года ликвидируемый должник - ООО База отдыха "Сосновская" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Рихтер Андрей Сергеевич.

Определением арбитражного суда от 24.01.2013 требование ФНС России в размере 1067415 руб. основного долга включено в реестр требований кредиторов должника, пени в размере 64 403 руб. 68 коп. учтены отдельно в реестре требований кредиторов должника.

Федеральная налоговая служба, ссылаясь на то, что ликвидатором ООО База отдыха "Сосновская" Шибановым О.Н. не исполнена обязанность по направлению в арбитражный суд заявления должника в установленный статьей 9 Закона о банкротстве срок, а именно 11.01.2012, обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления о привлечении ликвидатора ООО База отдыха "Сосновская" Шибанова Олега Николаевича к субсидиарной ответственности в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве, исходил из недоказанности заявителем факта наличия у ООО База отдыха "Сосновская" признака неплатежеспособности по состоянию на 31.12.2011, а также осведомленности ликвидатора на указанную дату о наличии неисполненных обязательств по уплате налога.

Апелляционная инстанция считает указанные выводы суда первой инстанции соответствующими действующему законодательству, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с п. 12 ст. 142 Закона о банкротстве в случае, если требования конкурсных кредиторов и уполномоченного органа не были удовлетворены за счет конкурсной массы, конкурсный управляющий, конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, требования которых не были удовлетворены, имеют право до завершения конкурсного производства подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, указанных в статьях 9 и 10 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 3 статьи 9 Закона о банкротстве в случае, если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества, ликвидационная комиссия должника обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением должника в течение десяти дней с момента выявления каких-либо из указанных признаков.

В силу пунктов 1, 2 статьи 224 Закона о банкротстве в случае, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном данным Федеральным законом. При обнаружении обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Неподача заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 Закона о банкротстве, влечет субсидиарную ответственность лиц, на которых возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 настоящего Закона (пункт 2 статьи 10 Закона о банкротстве).

Пункт 4 статьи 10 Закона о банкротстве предусматривает, что контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей с момента приостановления расчетов с кредиторами по требованиям о возмещении вреда, причиненного имущественным правам кредиторов в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц, или исполнения текущих обязательств при недостаточности его имущества, составляющего конкурсную массу.

В соответствии с п. 2 ст. 226 Закона о банкротстве председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор), совершивший нарушение требований, предусмотренных п. п. 2 и 3 ст. 224 Закона о банкротстве, несет субсидиарную ответственность за неудовлетворенные требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей должника.

По смыслу приведенных норм следует вывод, что возможность привлечения лиц, перечисленных в пункте 2 статьи 10 Закона о банкротстве, к субсидиарной ответственности возникает при наличии одновременно совокупности условий: возникновения одного из перечисленных в пункте 1 статьи 9 названного Закона о банкротстве обстоятельств и установление даты возникновения обстоятельства; неподачи каким-либо из указанных выше лиц заявления и банкротстве должника в течение месяца с даты возникновения соответствующего обстоятельства; возникновение обязательств должника, по которым привлекается к субсидиарной ответственности лицо (лица) перечисленные в пункте 2 статьи 10 Закона о банкротстве, после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 этого же Закона.

Ответственность ликвидатора должника, установленная пунктом 2статьи 10 Закона о банкротстве, является гражданско-правовой, поэтому убытки подлежат взысканию по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Для взыскания убытков необходимо доказать наличие одновременно нескольких условий, а именно: факт причинения убытков, противоправное поведение ликвидатора должника (его вина, неисполнениеим своих обязанностей или обязательств), причинно-следственную связь между понесенными убытками и неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств и непосредственно размер убытков.

При доказывании обстоятельств неисполнения ликвидатором обязанности по обращению в суд с заявлением имеют значение условия, предшествующие возникновению такой обязанности, а именно: неплатежеспособность и недостаточность имущества, признаки которых подлежат установлению в судебном порядке.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Заявителем не представлены доказательства, подтверждающие наличие признаков неплатежеспособности должника на момент составления баланса (31.12.2011), представленного налоговому органу 18.01.2013.

Кроме того, не доказано наличие причинно-следственной связи между бездействием Шибанова О.Н. и возникновением задолженности должника.

Материалами дела подтверждено, что в период ликвидации ООО База отдыха "Сосновская" ликвидатором Шибановым О.Н. проведены мероприятия по выявлению имущества должника, 15.06.2012 проведена инвентаризация имущества, составлена инвентаризационная опись и акт инвентаризации (т.1, л.д.32-33), проведена совместная сверка расчетов по налогам, сборам, пеням и штрафам по состоянию на 31.12.2011 и 01.05.2012 (т.1, л.д.50-54). Задолженность ООО База отдыха "Сосновская" перед бюджетом по обязательным платежам не выявлена.

Сделки по продаже недвижимого имущества, в результате совершения которых у должника возникла обязанность по уплате НДС в 4 квартале 2011 года, совершены до назначения Шибанова О.Н. ликвидатором должника.

Согласно бухгалтерской отчётности должника по состоянию на 31.12.2011 стоимость имущества составляла о рублей, а также сумма кредиторской задолженности - 0 рублей.

Факт направления налоговым органом должнику требований об уплате налогов, сборов, пеней, штрафа от 20.08.2012 N 8525, от 13.03.2012 N 676341, от 19.10.2012 N 684827, от 18.10.2012 N 684264 (т.2 л.д.12-19) на сумму 1 067 415 руб. недоимки по налогу и 64 403 руб. 68 коп. пеней, не свидетельствует об осведомленности ликвидатора Шибанова О.Н. на дату составления бухгалтерской отчетности (31.12.2011) о наличии указанной выше задолженности, выявленной налоговым органом по состоянию на 20.08.2012 только лишь по факту представления уточненной налоговой декларации налогоплательщика за 4 квартал 2011 года и камеральной её проверки налоговым органом.

Доказательства обратного уполномоченный орган суду не представил.

Кроме того, в соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве для целей настоящего Федерального закона используются понятия недостаточность имущества - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника; неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств.

Представленные уполномоченным органом в обоснование своего заявления доказательства не позволяют установить неплатежеспособность должника именно по состоянию на 31.12.2011, а не 09.07.2012 (дату направления налоговому органу уточненной налоговой декларации). признаки неплатежеспособности ООО База отдыха "Сосновская" и недостоверность сведений, указанных в налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2011 года, ликвидатором были выявлены только в ходе проведения ликвидационных мероприятий в отношении ООО База отдыха "Сосновская", что послужило основанием для обращения в арбитражный суд с заявлением о признании ООО База отдыха "Сосновская" несостоятельным (банкротом), и направления уточненной декларации по НДС за 4 квартал 2011 года.

Суд апелляционной инстанции считает обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что до завершения проведения ликвидационных мероприятий ликвидатор не мог заранее обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом, так как согласно пункту 3 статьи 10 Закона о банкротстве в случае, если заявление должника подано должником в арбитражный суд при наличии у должника возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме или должник не принял меры по оспариванию необоснованных требований заявителя, должник несет перед кредиторами ответственность за убытки, причиненные возбуждением производства по делу о банкротстве или необоснованным признанием требований кредиторов.

Доводы уполномоченного органа о том, что по состоянию на 31.12.2011 должник обладал признаками неплатежеспособности и недостаточности имущества, судом апелляционной инстанции отклоняются в связи с недоказанностью, поскольку доначисление должником в уточненной налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2011 года к уплате в бюджет в налога в сумме 1067415 рублей и начисление налоговым органом на недоимку по налогу пеней в размере 64 403,68 руб. после составления бухгалтерского баланса по состоянию на 31.12.2011 не доказывает невозможность расчета с кредиторами на указанную дату (31.12.2011). Наличие нулевых показателей активов и пассивов в бухгалтерском балансе по состоянию на 31.12.2011 не является свидетельством признака неплатежеспособности и недостаточности имущества до завершения проведения всех ликвидационных процедур. Признаки неплатежеспособности должника ООО База отдыха "Сосновская" были выявлены ликвидатором только по итогам проведения ликвидационных мероприятий и мероприятий по выявлению дебиторской и кредиторской задолженности, а так же инвентаризации имущества должника. Обязанность подать заявление о банкротстве ликвидируемого должника ликвидатором исполнена.

Недоказанность уполномоченным органом всей необходимой совокупности обстоятельств для привлечения ликвидатора к субсидиарной ответственности в соответствии с пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве является достаточным основанием для отказа в удовлетворении заявления.

Выводы суда первой инстанции, изложенные в определении от 10.04.2013, соответствуют действующему законодательству о банкротстве, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся доказательствам. Нарушений единообразия в толковании и применении судом норм материального права не допущено.

Исходя из доводов апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает определение Арбитражного суда Кемеровской области от 10 апреля 2013 года законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269 (п. 1), 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Кемеровской области от 10 апреля 2013 года по делу N А27-14404/2012 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Усенко Н.А.

Судьи

Кудряшева Е.В. Логачев К.Д.