Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 июля 2013 г. N 09АП-17435/13

город Москва

09 июля 2013 г.

Дело N А40-166772/12

Резолютивная часть постановления объявлена 02 июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 июля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева

Судей В.А. Свиридова, Н.О. Окуловой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.Н. Холиным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Межрайонная ИФНС России N 49 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.04.2013

по делу N А40-166772/12, принятое судьей Л.А. Шевелевой

по заявлению ООО "Букмекерская контора "Марафон"

(ИНН 7701180668, 107113, г. Москва. ул. Маленковская, д. 32, стр. 3)

к Межрайонной ИФНС России N 49 по г. Москве

(ИНН 7725109336, 7725109336, 125373, г. Москва, Походный проезд, вл. 3, стр. 2)

о признании недействительным решения

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Седов А.А. по доверенности N 11 от 11.02.2013

от заинтересованного лица - Коротков Д.В. по доверенности N 28 от 11.06.2013, Овечкина Т.А. по доверенности N 2 от 09.01.2013

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Букмекерская контора "Марафон", обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 49 по г. Москве с требованием о признании недействительными как не соответствующими Налоговому кодексу РФ вынесенные межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 49 по г. Москве решения N 10-08/4 от 13.08.2013 "О привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения" в части доначисления 1 186 819 руб. налога на доходы физических лиц за 2009 год по ставке 9%, решения N 16-13/08258 от 05.09.2012, а также обязать налоговый орган возвратить излишне уплаченный налог на доходы физических лиц в сумме 19 670 180 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 11.04.2013 по делу N А40-166772/12 признаны недействительными, как не соответствующими Налоговому кодексу РФ вынесенные межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 49 по г. Москве, в отношении ООО "Букмекерская контора "Марафон" решение N 10-08/4 от 13.08.2013 "О привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения" в части доначисления 1 186 819 руб. налога на доходы физических лиц за 2009 год по ставке 9 % и решение N 16-13/08258 от 05.09.2012. На межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы N 49 по г. Москве, возложена обязаннось возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Букмекерская контора "Марафон" излишне уплаченный налог на доходы физических лиц в сумме 19 670 180 руб.

Не согласившись с принятым решением, МИ ФНС России N 49 по г. Москве обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда, принять новый судебный акт. В апелляционной жалобе налоговый орган указывает на ненадлежащее исследование судом первой инстанции фактических обстоятельств дела и отсутствие в решении суда надлежащей оценки доказательств по делу.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей сторон, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, руководствуясь ст.ст. 123, 156, 266 и 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки за 2009-2010 годы межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы России N 49 по г. Москве вынесла решение N 10-08/4 от 13.08.2012 о привлечении ООО "Букмекерская контора "Марафон" к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решение о взыскании с общества 1 972 976 руб. начисленных недоимки, пени и штрафов исполнено обществом в полном объеме.

Решение от 13.08.2012 N 10-08/4 обжаловано налогоплательщиком 26.10.2012 в УФНС России по г. Москве, которое решением N 21-19/113752 от 20.11.2012 оставило решение инспекции без изменения, а жалобу общества - без удовлетворения.

Общество 21.06.2012 обратилось в инспекцию с заявлением о возврате ошибочно перечисленных в бюджет денежных средств в сумме 18 483 361 руб.

Инспекцией вынесено решение N 16-13/08258 от 05.09.2012 об отказе в возврате излишне уплаченного в 2009 году налога на доходы физических лиц в сумме 18 483 361 руб. с формулировкой по основаниям, указанным в решении от 13.08.2012 N 10-08/4.

Согласно материалам дела, на основании решений общего собрания участников общества - протоколы N 4 от 21.01.2009, N 05 от 02.02.2009, N 16/1 от 12.03.2009, N 31 от 15.04.2009, N 46 от 05.05.2009, N 50 от 05.06.2009 в 2009 году Бурому Л.Б. за 2009 год выплачено дивидендов на сумму 665 552 900 руб.

В 2009 году также выплачено 930 617 руб. дивидендов за 2008 год.

Всего в 2009 году Бурому Л.Б. выплачено 666 483 517 руб. дивидендов.

Факт получения Бурым Л.Б. дивидендов в сумме 606 500 000 руб. подтверждается платежными поручениями за 2009 год N N 3676, 5309, 5315, 10120, 10343, 11474, 11566, 14569, 17961, 11896, 18897, 18898, 22475, 22477, 22478, 22479, 22884, 23036, 23052, 38169, 39721, 39725, 6845 и расходными кассовыми ордерами за 2009 год NN 170, 305, 372, 578, 640, 687, 751, 775, 821, 824, 857, 875, 935, 972, 1251, 1277, 1415, 1452, 1646, 17.01, 1932, 2068, 2086, 2107, 2265, 2502, 2563, 2698, 2874, 2961, 3023, 3202, 3294, 3312, 3395, 3414.

С суммы выплаченных Бурому Л.Б. в 2009 году дивидендов удержано 59 983 517 руб. НДФЛ, фактически перечислено в бюджет 58 796 698 руб. Недоплата в бюджет НДФЛ составила 1 186 819 руб.

Фактическое перечисление в бюджет НДФЛ в отношении Бурого Л.Б. за 2009 год в сумме 58 796 698 руб. подтверждается платежными поручениями за 2009 год N N 974, 2169, 3292, 3678, 5311, 5556, 6449, 6972, 7313, 8335, 9043, 9165, 9912, 10125, 10341, 10344, 11200, 11475, 11572, 13706, 1402614570, 14921, 16073, 17960, 18899, 20990, 22489, 22887, 23019, 23037, 23027, 27093, 27842, 29457, 31558, 32707, 33544, 36257, 36725, 37278, 37757, 38170, 39729.

Решениями Общего собрания участников от 21.01.2009 (протокол N 4), от 02.02.2009 (протокол N5), от 12.03.2009 (протокол N 16/1), от 15.04.2009 (протокол N 31), от 05.05.2009 (протокол N 46), от 05.06.2009 (протокол N50) начислено к выплате дивидендов за 2009 год Бурому Л.Б. 665 552 900 руб.. Бурой А.Р. - 79 747 100 руб.

Задолженность по дивидендам за 2008 год: Бурый Л.Б. 930 617 руб., Бурая А.Р. 10 620 493 руб. - выплачена в 2009 году.

По 29.06.2009 из начисленных дивидендов выплачено Бурому Л.Б. 665 552 900 руб., Бурой А.Р. 32 643 243 руб.

По состоянию на 26.06.2009 подлежащий уплате в бюджет НДФЛ в отношении Бурого Л.Б. составлял 59 983 517 руб., уплачено было 58 796 698 руб. Таким образом, неуплата НДФЛ составила 1 186 819 руб.

Решением общего собрания участников от 30.09.2009 сумма начисленных участникам общества дивидендов за 2009 год уменьшена с учетом имеющейся прибыли, на основании промежуточных данных о фактически полученной прибыли: Бурому Л.Б. - на 255 040 800 руб., Бурой А.Р. - пропорционально ее доле в уставном капитале общества. Таким образом, к выплате Бурому Л.Б. начислено 410 512 100 руб., а НДФЛ, подлежащий уплате в бюджет, составил 36 946 089 руб.

Суммы, предварительно распределенные в качестве дивидендов между участниками Общества, основывались на статистике доходов за предыдущие годы деятельности Общества, и соответствующих планах по получению прибыли в 2009 году.

В 2007 году Бурый Л.Б. из прибыли оставшейся после налогообложения получил 667 073 851 руб. дивидендов (НДФЛ уплаченный в бюджет составил 60 036 646 руб.), а в 2008 - 1 486 307 232 руб. дивидендов (НДФЛ уплаченный в бюджет составил 133 172 125 руб.).

30.06.2009 срок действия имевшейся у общества лицензии на деятельность по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений истек от 27.12.2002 N 000256 истек в соответствии с требованиями п. 4 ст. 16 Федерального закона РФ от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (в редакции от 29.12.2006).

30.09.2009 Общее собрание участников приняло решение об уменьшении суммы подлежащих выплате участникам дивидендов - в отношении Бурого Л.Б. до 410 512 100 руб.

Бурым Л.Б. в 2009-2010 годах обществу предоставлены займы на сумму 186 170 000 руб., что подтверждается договорами займа N 56 от 21.07.2009, N 2 от 21.09.2009, N 4 от 29.09.2009, N 05 от 30.09.2009, N 03 от 25.09.2009, N 11 от 01.10.2009, N 12 от 09.10.2009, N 13 от 27.10.2009, N 14/05 от 05.11.2009, N 14/06 от 06.11.2009, N 14/07 от 07.11.2009 и N 14/08 от 07.11.2009, N 14 от 10.11.2009, N 15 от 01.12.2009, N 16 от 18.12.2009, N 16 от 22.01.2010, N17 от 29.10.2010, N 18 от 02.03.2010, N 19 от 16.03.2010.

Указанные займы на сумму в 186 170 000,00 руб. в дальнейшем зачтены в счет подлежащих возврату обществу денежных средств, в соответствии с протоколом общего собрания N 57/1 от 30.09.2009, что подтверждается соглашениями об исполнении договоров от 01.10.2009, от 31.10.2009, 30.11.2009, 31.12.2009, 21.01.2010, 26.01.2010, 01.02.2010, 03.01.2010, 18.03.2010.

В результате Бурым Л.Б. возвращено 201 870 000,00 руб. в соответствии с решением общего собрания участников от 30.09.2009, что подтверждается следующими платежными документами: за 2009 год платежными поручениями N N 743, 672, 853, 334, 188, 358, 198, 749, 380, 195, 956 и приходными кассовыми ордерами NN 5495, 5499, 5505, 5620, 5623, 5627, а так же за 2010 год платежными поручениями NN 779, 100, 898, 123, 94 и приходным кассовым ордером NN 9.

Решением общего собрания участников от 01.12.2010 N 19 принято окончательное решение о сумме подлежащих выплате участникам дивидендов за 2009 год - Бурому Л.Б. начислено к выплате 447 925 977 руб. дивидендов.

В дальнейшем дивиденды за 2009 год участника общества не начислялись и не выплачивались.

В итоге Бурому Л.Б. в 2009 году выплачено результате согласно справке НДФЛ за 2009 год Бурому Л.Б. выплачено 447 925 977 руб. дивидендов. Удержан и уплачен в бюджет НДФЛ в сумме 40 313 338 руб.

Корректировки налоговой отчетности в связи с изменением сумм дивидендов выплаченных Бурому Л.Б. сданы в налоговую инспекцию и приняты ею.

Суд апелляционной инстанции соглашается с позицией Арбитражного суда г. Москвы о том, что заявителем излишне уплачено в бюджет 18 483 361 руб. (58 796 698 - 40 313 338).

Из материалов дела следует, что общество признает, что при выплате дивидендов удержан и не уплачен НДФЛ в сумме 1 186 819 руб., и признает подлежащими уплате в бюджет штраф в сумме 237 364 руб. и пени в сумме 345 473 руб.

Вместе с тем, с момента возврата Бурым Л.Б. излишне выплаченных дивидендов, то есть с 30.09.2009, у общества уже не имеются недоимки по уплате в бюджет 1 186 819 руб. НДФЛ, так как уменьшилась сумма, подлежащая налогообложению налогом на доходы физических лиц.

Общество исполнило вступившее в силу решение от 13.08.2012 N 10-08/4 заплатив в бюджет 1 189 819 руб., что подтверждается платежным поручением N 3632 от 22.08.2012.

Доводом налогового органа о том, что Бурый Л.Б. распорядился полученными дивидендами по своему усмотрению, как возврат дивидендов произведен на основании решения общего собрания участников об уменьшении суммы чистой прибыли подлежащей распределению в качестве дивидендов между участниками, не отклоняется судом апелляционной инстанции поскольку решения общего собрания обязательны для всех участников общества и оформлены протоколами N 57/1 от 30.09.2009 и N19 от 01.12.2010. В соответствии с п. 8.2.7 устава принятие решений о распределении чистой прибыли общества между участниками отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников.

Из материалов дела следует, что общее собрание участников не принимало решений в отношении чужих денежных средств или не принадлежащего обществу имущества.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут служить основанием для отмены решения, принятого Арбитражным судом г. Москвы. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены решения суда отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 11 апреля 2013 года по делу N А40-166772/12 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.А. Свиридов Н.О. Окулова