Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 июля 2013 г. N 11АП-5730/13

г. Самара

09 июля 2013 г.

Дело N А72-10823/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июля 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 09 июля 2013 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кувшинова В.Е., судей Поповой Е.Г., Филипповой Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Оразовой Ж.К.,

с участием в судебном заседании:

представителя общества с ограниченной ответственностью "Магазин Малого Кредитования" - до перерыва - Алексеева М.В. (доверенность от 19.04.2013 N 1916), после перерыва - представитель не явился,

представителя Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Ульяновска - до и после перерыва - Петрова С.В. (доверенность от 25.04.2013 N 16-03-25/007744),

рассмотрев в открытом судебном заседании 01 - 08 июля 2013 года в помещении суда апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Магазин Малого Кредитования"

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 12 марта 2013 года по делу N А72-10823/2012 (судья Бабенко Н.А.),

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Магазин Малого Кредитования" (ОГРН 1087325005899, ИНН 7325081622), г. Ульяновск,

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Ульяновска (ОГРН 1047301036639, ИНН 7325051145), г. Ульяновск,

о признании недействительным решения от 25 июня 2012 года N 16-16-27/015754,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Магазин Малого Кредитования" (далее - заявитель, общество, налогоплательщик, ООО "ММК") обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением (с учетом уточнения) о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Ульяновска (далее - налоговый орган, инспекция, ИФНС России по Ленинскому району г. Ульяновска) от 25.06.2012 N 16-16-27/015754 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части:

- пункт 1 привлечения к ответственности, предусмотренной:

статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) за не удержание и не перечисление налоговым агентом налога с доходов иностранных организаций от источников в РФ за 2010 год в сумме 256 311, 00 руб.;

статьей 123 НК РФ за неправомерное не перечисление (неполное перечисление) в установленный кодексом срок удержанных сумм налога на добавленную стоимость, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом в сумме 220 880,40 руб.;

- пункт 3 начисление пени за несвоевременную уплату налогов:

налог с доходов иностранных организаций от источников в РФ за 2010 год в сумме 158 346,87 руб.;

налог на добавленную стоимость в сумме 65 488,50 руб.;

- пункт 3 предложения уплатить недоимку:

пункт 3.1. уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 104 402,00 руб.;

- пункт 3.5. удержать и перечислить налог с доходов иностранных организаций от источников в РФ в размере 1 281 555,00 руб.;

в случае невозможности удержания налога с доходов иностранных организаций от источников в РФ за 2010 год в размере 1 281 555,00 руб. перечислить в бюджет данный налог за счет собственных средств;

в случае неудовлетворения первого требования по пункту 1 в части привлечения к ответственности, просим применить смягчающие ответственность обстоятельства, снизить размер штрафа в 100 раз и признать сумму налоговых санкций недействительной в части:

налог с доходов иностранных организаций от источников в РФ за 2010 год - 253 747,89 руб.,

налог на добавленную стоимость - 218 671,6 руб.;

обязать налоговый орган устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя, а именно, возвратить излишне взысканные суммы;

взыскать с ИФНС России по Ленинскому району г. Ульяновска судебные расходы в размере 2000 рублей (т. 1 л.д. 3-13, т. 3 л.д. 126).

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 12.03.2013 по делу N А72-10823/2012 заявленные требования оставлены без удовлетворения (т.3 л.д.146-151).

В апелляционной жалобе общество просит отменить решение суда первой инстанции в части:

- предложения удержать и перечислить налог с доходов иностранных организаций от источников в РФ за 2010 в размере 1 281 555,00 руб. за счет собственных средств в случае невозможности удержания налога с доходов иностранной организации;

- начисления пени в сумме 158 346,87 рублей за несвоевременную уплату налога с доходов иностранных организаций от источников в РФ за 2010 год;

- отказа в признании и учёте смягчающих ответственность обстоятельств, прямо не указанных в НК РФ, и снижении размера налоговых санкций,

и принять по делу новый судебный акт:

признать незаконным и отменить решение Инспекции ФНС России по Ленинскому району г. Ульяновска от 25.06.2012 N 16-16-27/015754 (в редакции решения от 13.08.2012 N 16-15-11/09896 по апелляционной жалобе, принятого Управлением ФНС России по Ульяновской области) в части:

- в части предложения перечислить налог с доходов иностранных организаций от источников в РФ за 2010 в размере 1 281 555, 00 руб. за счёт собственных средств в случае невозможности удержания налога с доходов иностранной организации (п. 3.5. решения налогового органа);

- в части начисления пени в сумме 158 346, 87 руб. за несвоевременную уплату налога с доходов иностранных организаций от источников в РФ за 2010 год (п. 3 решения налогового органа, строка N 2 таблицы);

- с учётом установленных обстоятельств, смягчающих ответственность за совершение налогового правонарушения:

- уменьшить размер штрафа, наложенный по статье 123 НК РФ за неудержание и неперечисление налоговым агентом налога с доходов иностранных организаций от источников в РФ за 2010 (п. 1 решения налогового органа, строка N 3 таблицы) в 100 раз до размера 2 563, 11 руб.;

- уменьшить размер штрафа, наложенный по статье 123 НК РФ за неправомерное неперечисление (неполное перечисление) в установленный кодексом срок удержанных сумм налога на добавленную стоимость, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом (п. 1 решения налогового органа, строка N 4 таблицы) в 100 раз до размера 2 208, 80 рублей;

- обязать ИФНС России по Ленинскому району г. Ульяновска устранить допущенные нарушения прав и законных интересов прав заявителя, а именно:

- возвратить ООО "Магазин Малого Кредитования" (ОГРН 1087325005899, ИНН 7325081622) следующие денежные суммы:

- 1 281 555, 00 руб., уплаченных заявителем за счёт собственных средств в качестве налога с доходов иностранных организаций от источников в РФ за 2010 год;

- 158 346, 87 руб., уплаченных обществом в качестве пени за несвоевременную уплату налога с доходов иностранных организаций от источников в РФ за 2010 год;

- 253 747, 89 руб., излишне уплаченных обществом в качестве штрафа по статье 123 НК РФ за неудержание и неперечисление налоговым агентом налога с доходов иностранных организаций от источников в РФ за 2010 год;

- 218 671, 60 руб., излишне уплаченных обществом в качестве штрафа по статье 123 НК РФ за неправомерное неперечисление (неполное перечисление) в установленный кодексом срок удержанных сумм налога на добавленную стоимость, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом,

в остальной части заявление общества оставить без удовлетворения (т. 4 л.д.10-14).

Инспекция апелляционную жалобу отклонила по основаниям, изложенным в отзыве на нее (т.4 л.д.61-69).

В судебном заседании представитель общества поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней основаниям.

Представитель инспекции апелляционную жалобу отклонил по основаниям, приведенным в отзыве.

В судебном заседании в соответствии со ст.163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв с 01.07.2013 до 14 час. 35 мин. 08.07.2013, после перерыва рассмотрение дела продолжено.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в обжалуемой части в соответствии с правилами, предусмотренными частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив доводы приведенные в апелляционной жалобе, отзыве на нее и заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, налоговым органом проведена выездная налоговая проверка ООО "ММК" по вопросу правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов за период с 30.06.2008 по 31.12.2010.

По результатам проверки составлен акт от 31.05.2012 года N 16-16-27/1310 ДСП (т.1 л.д.84-119).

Рассмотрев материалы проверки, налоговой инспекцией вынесено решение от 25.06.2012 N 16-16-27/015754 о привлечении ООО "ММК" к ответственности, предусмотренной пунктом 3 статьи 122 НК РФ, пунктом 1 статьи 122 НК РФ, статьей 123 НК РФ, пунктом 1 статьи 126 НК РФ, пунктом 2 статьи 120 НК РФ в виде штрафа в общей сумме 533 291,91 руб., кроме того, ООО "ММК" предложено уплатить недоимку в общей сумме 2 350 642,52 руб., в том числе: налог на прибыль за 2010 год в сумме 1 246 240,42 руб.; НДС в сумме 1 104 402 руб., в соответствии со статьёй 75 НК РФ по результатам проверки начислены пени в общей сумме 230 634,94 руб. (т. 1 л.д. 21-52).

Не согласившись с оспариваемым решением, заявитель обжаловал его в вышестоящий налоговый орган - Управление ФНС России по Ульяновской области.

Решением Управления ФНС России по Ульяновской области от 13.08.2012 N 16-15-11/09896, изменено решение ИФНС России по Ленинскому району г. Ульяновска от 25.06.2012 N16-16-27/015754, исключено из резолютивной части оспариваемого решения подпункт 2 пункта 1 в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ к штрафу в размере 24 303,19 руб.; подпункт 3.1 резолютивной части решения изложен в следующей редакции: "налог на прибыль организаций за 2010 год в федеральный бюджет - 3 108,80 руб., налог на прибыль организаций за 2010 год в бюджет субъекта РФ - 27 972,20 руб., налог на добавленную стоимость - 1 104 402 руб.", в остальной части обжалуемое решение налоговой инспекции оставлено без изменения (т. 1 л.д. 69-82).

Считая, что решение инспекции в оспариваемой части нарушает права и законные интересы налогоплательщика, ООО "ММК" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, отказав в удовлетворении заявленных требований, правильно применил нормы материального права.

Из апелляционной жалобы следует, что общество оспаривает решение суда первой инстанции в части.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод общества о необоснованном признании судом первой инстанции правомерности доначисления обществу налога с доходов иностранных организаций от источников в РФ за 2010 в размере 1 281 555,00 руб., соответствующих сумм пени и начисленного штрафа по статье 123 НК РФ.

Как видно из материалов дела, что заявитель, являясь налоговым агентом, не исполнил обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога с доходов иностранных организаций от источников в Российской Федерации за 2010 год в размере 1 281 555 руб. с выплаченного дохода иностранной организации в виде процентов по займам.

В резолютивной части обжалуемого решения налоговым органом предложено удержать и перечислить налог с доходов иностранных организаций от источников в Российской Федерации за 2010 в сумме 1 281 555 руб. за счет собственных средств общества, что не противоречит действующему налоговому законодательству.

Согласно информационным ресурсам ФНС России, сведениям, содержащимся в открытых базах данных о регистрации субъектов права иностранных государств, Компания "LTS Management Services LLC" ни по каким основаниям не состоит на учете в налоговых органах Российской Федерации.

Из материалов дела видно, что между "LTS Management Services LLC" (юридическим лицом), организованным и действующим по законодательству Соединенных Штатов Америки, находящимся по адресу: 9 Западная улица, дом 110, офис 100, Канзас Сити, Миссури,64105, США и ООО "Магазин Малого Кредитования" (юридическим лицом), организованным и действующим по законодательству Российской Федерации, находящимся по адресу: Российская Федерация, 432027, г. Ульяновск, ул. Радищева, д. 140 в 2008, 2009 году, заключены договоры займа от 22.07.2008, от 30.10.2008,11.01.2009, 30.01.2009, 02.03.2009, 13.03.2009, 30.03.2009, 24.04.2009, 22.05.2009, 01.06.2009, 11.06.2009, 03.07.2009, 14.07.2009, 20.07.2009, 27.07.2009, 30.07.2009, 04.08.2009, 14.08.2009, 27.08.2009, 02.09.2009, 08.10.2009, 21.10.2009, 22.10.2009, 27.10.2009, 30.10.2009, 11.11.2009, 12.11.2009, 27.11.2009, 04.12.2009.

По указанным договорам и дополнительным соглашениям к ним, ООО "Магазин Малого Кредитования" ("Заемщик") за период с 30 июня 2008 года по 31 декабря 2009 года предоставлены заемные средства на сумму 1 417 106 долларов США.

ООО "ММК" начислены и включены в расходы проценты в сумме 211 616, 03 долларов США или 6 407 774, 12 руб.

В соответствии с условиями договоров займа, "Заимодавец "LTS Management Services LLC" обязуется предоставить Заемщику ООО "Магазин Малого Кредитования" заем в долларах США. Заемщик обязуется принять заем и возвратить Заимодавцу всю полученную сумму Займа и все начисленные по ней проценты в течение срока установленного настоящим договором" (пункт 2.1); "Заемщик обязуется выплачивать проценты на полученную сумму Займа, начиная, с даты его предоставления. Проценты на все непогашенные суммы Займа начисляются ежедневно и рассчитываются Заимодавцем исходя из годовой ставки 12%. Проценты исчисляются в долларах США" (пункт 5.2).

В соответствии с пунктом 3 статьи 43 НК РФ процентами признается любой заранее заявленный (установленный) доход, в том числе в виде дисконта, полученный по долговому обязательству любого вида (независимо от способа его оформления). К процентному доходу, в частности, относятся доходы по предоставленным займам и кредитам.

Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 309 НК РФ процентный доход от долговых обязательств любого вида относится к доходам, полученным иностранной организацией от источников в Российской Федерации и подлежит обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты дохода.

Проценты по займам, выплачиваемые иностранной организации по договорам займа, признаются доходами от источников в Российской Федерации, подлежащими налогообложению у источника выплаты, в порядке, предусмотренном статьей 310 Кодекса, с учетом международных договоров Российской Федерации, регулирующих вопросы налогообложения.

В соответствии с пунктом 2 статьи 310 НК РФ исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Кодекса, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением случая выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Кодекса.

При применении положений международного договора (соглашения) Российской Федерации иностранная организация до выплаты дохода должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения. При этом указанное подтверждение должно быть заверено компетентным органом иностранного государства. В случае если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык (статья 312 НК РФ).

Данные условия в ходе выездной налоговой проверки ООО "ММК" не были соблюдены, и суду первой инстанции не представлено доказательств в подтверждение невозможности их не представления инспекции в порядке статьи 93 НК РФ.

Согласно статьи 11 Договора между РФ и США от 17.06.1992 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" (далее - Договор) проценты, возникающие в одном договаривающемся государстве и выплачиваемые лицу с постоянным местонахождением в другом договаривающемся государстве, могут облагаться налогом только в этом другом договаривающемся государстве. Следовательно, проценты, выплаченные российской организацией по договору займа иностранной организации, не облагаются налогом в Российской Федерации при условии соответствующего подтверждения о том, что местом постоянного нахождения иностранной организации являются США.

До выплаты дохода (первая выплата процентов проведена 16.04.2010), во время проведения выездной проверки, документы подтверждающие, что иностранная организация "LTS Management Services LLC" имеет постоянное местонахождение в США, ООО "ММК" не представлены.

Согласно протоколу допроса заместителя главного бухгалтера Степанова Ю.Е. по вопросу непредставления в налоговый орган документов, подтверждающих, что иностранная организация США "LTS Management Services LLC" имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), он пояснить причину непредставления документов не смог, так как работает в организации с 06.12.2010.

В ходе допроса им были представлены документы на английском языке, не заверенные компетентным органом: STATE OF MISSOURI. Rebecca McDowell CooK - Secretary of State. CERTIFICATE OF ORGANIZATION LIMITED LIABILITI COMPANI, date 10.08.1999; STATE OF MISSOURI. Robin Carnahan- Secretary of State. CORPORATION DIVISION CERTIFICATE OF GOOD STANNDING, date 23.11.2010; STATE OF MISSOURI. Robin Carnahan- Secretary of State. CERTIFICATE OF AMENDMENT AND RESTATEMENT, date 19.04.2005.

Учитывая положения статей 309, 310, 312 НК РФ выплаченные проценты по договорам займа иностранной организации "LTS Management Services LLC" относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов в соответствии с подпунктом 10 пункта 1 статьи 309 НК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

Главой 25 Кодекса при установлении императивной обязанности налогового агента исчислить, удержать и перечислить в бюджет сумму налога не содержит положения, запрещающего налоговому агенту уплатить налог.

Из изложенного следует, что привлечение инспекцией налогоплательщика к ответственности за не удержание и не перечисление налоговым агентом налога с доходов иностранных организаций от источников в Российской Федерации за 2010 год, предусмотренной статьей 123 НК РФ, в размере 256 311 рублей является правомерным, также правомерно начислены пени в размере 158 346,87 рублей.

Из приведенных норм следует, что ООО "ММК", исполняя обязанности налогового агента, обязано было, исчислить сумму налога и уплатить ее в бюджет.

Довод общества о невозможности взыскания с налогового агента суммы неудержанного им налога, заявленный со ссылкой на положения статьи 24 НК РФ, судом первой инстанции правомерно отклонению.

Неисполнение российской организацией, состоящей на учете в налоговых органах, обязанности по удержанию налога с доходов иностранных организаций от источников в Российской Федерации не освобождает ее от обязанности исчислить этот налог и уплатить его в бюджет.

Правовая позиция заявителя о невозможности взыскания с налогового агента неудержанной им суммы налога, основанная на том, что обязанным лицом продолжает оставаться налогоплательщик (подпункт 5 пункта 3 статьи 45 НК РФ), к которому и подлежит предъявление налоговым органом требования об уплате налога, в рассматриваемом случае неприменима, поскольку иностранное лицо в российских налоговых органах на учете не состоит, в связи с чем, Общество, в случае невозможности удержания налога с доходов иностранных организаций от источников в Российской Федерации за 2010 год должно перечислить в бюджет 1 281 555 руб.

Указанный вывод согласуется с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума от 03.04.2012 N 15483/11.

Право налоговых органов взыскивать с налогового агента налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, подтверждается сложившейся судебной практикой, которая прослеживается в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.06.2005 N 990/05.

Следовательно, ООО "ММК", являясь налоговым агентом, не исполнило свою обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога с доходов иностранных организаций от источников в Российской Федерации за 2010 год в сумме 1 281 555 руб. с выплаченного дохода иностранной организации в виде процентов по займам.

Суд первой инстанции правомерно отказал обществу в удовлетворении заявленных требований в данной части.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод общества о необоснованном признании судом первой инстанции правомерности привлечения общества к налоговой ответственности по статье 123 НК РФ и начисления штрафа в размере 220 880,40 руб., за неправомерное неперечисление в установленный НК РФ срок удержанных сумм налога на добавленную стоимость.

Как видно из апелляционной жалобы, общество не оспаривает начисление налоговым органом налога на добавленную стоимость и пени.

Налогоплательщик в апелляционной жалобе не согласен с оспариваемым решением инспекции в части привлечения к налоговой ответственности по статье 123 НК РФ, просит уменьшить размер штрафа, в 100 раз до размера 2 208, 80 руб.

В качестве смягчающих вину обстоятельств общество указывает следующее:

- привлечение к налоговой ответственности впервые;

- несоразмерность размера наложенного штрафа последствиям налогового правонарушения;

- отсутствие существенного и необратимого вреда интересам государства.

С учетом доводов изложенных в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции не рассматривал правомерность начисления обществу НДС и пени.

В соответствии со статьей 123 НК РФ, неправомерное не удержание и (или) не перечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный Кодексом срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, является налоговым правонарушением и влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей удержанию и перечислению.

Поскольку в срок, установленный налоговым законодательством налоговым агентом неперечислен налог, следовательно, ООО "ММК" обоснованно привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 123 НК РФ.

Снижение санкций в порядке статей 112, 114 НК РФ является правом, а не обязанностью суда первой инстанции, который не усматривает обстоятельств для удовлетворения ходатайства заявителя, а также учитывает отсутствие признания вины налогоплательщика, который действовал неразумно, недобросовестно.

В соответствии с пунктом 1 статьи 112 НК РФ обстоятельствами, смягчающими ответственность, признаются:

совершение правонарушения вследствие стечения тяжелых личных или семейных обстоятельств;

совершение правонарушения под влиянием угрозы или принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;

3) тяжелое материальное положение физического лица, привлекаемого к ответственности за совершение налогового правонарушения;

4) иные обстоятельства, которые судом или налоговым органом, рассматривающим дело, могут быть признаны смягчающими ответственность.

При наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не меньше чем в два раза по сравнению с размером, установленным соответствующей статьей НК РФ (пункт 3 статьи 114 НК РФ).

За каждый вид правонарушения Кодекс предусматривает определенный размер штрафной санкции. При этом за правонарушения, предусмотренные статьями 119, пунктом 3 статьей 120, статьями 122 и 123 НК РФ, то есть за правонарушения, непосредственно связанные с недополучением государством налогов и сборов либо создающие непосредственную угрозу такого недополучения, налоговые санкции определяются в процентном отношении от суммы неуплаченного налога.

Согласно статье 110 НК РФ виновным в совершении налогового правонарушения признается лицо, совершившее противоправное деяние умышленно или по неосторожности.

Налоговое правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, осознавало противоправный характер своих действий (бездействия), желало либо сознательно допускало наступление вредных последствий таких действий (бездействия).

Налоговое правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, не осознавало противоправного характера своих действий (бездействия) либо вредного характера последствий, возникших вследствие этих действий (бездействия), хотя должно было и могло это осознавать.

Вина организации в совершении налогового правонарушения определяется в зависимости от вины ее должностных лиц либо ее представителей, действия (бездействие) которых обусловили совершение данного налогового правонарушения.

Налоговый агент, не перечисляя налог его в установленный Кодексом срок, заведомо осознает противоправный характер своих действий (бездействия), желает либо сознательно допускает наступление вредных последствий таких действий (бездействия), а также заведомо очевидно должен и может это осознавать.

Судом первой инстанции учтено, что на момент выплаты процентов по договорам займа в течение 2010 года иностранной организации "LTS Management Services LLC", общество не имело официального подтверждения местонахождения иностранной организации в США.

Судом учтено, что выплата процентов иностранной организации не является разовой, а носила системный характер.

Из оспариваемого решения налогового органа следует, что ООО "ММК в адрес компании "LTS Management Services LLC" в счет оплаты оказанных услуг произведены следующие платежи по платежным поручениям: от 09.03.2010 N 0000000007 на сумму 31 103 долларов США; от 14.04.2010 N 0000000008 на сумму 15 750 долларов США; от 02.06.2010 N 0000000017 на сумму 15 980,45 долларов США; от 30.06.2010 N 0000000018 на сумму 16 000 долларов США; от 17.08.2010 N 0000000019 на сумму 17 200 долларов США; от 01.09.2010 N 0000000021 на сумму 16 000 долларов США; от 30.09.2010 N 0000000073 на сумму 16 000 долларов США; от 29.10.2010 N 0000000072 на сумму 23 000 долларов США; от 30.11.2010 N 0000000084 на сумму 25 000 долларов США; от 28.12.2010 N 0003 на сумму 25 000 долларов США.

Обратного заявителем не доказано.

На основании изложенного, суд первой инстанции сделал правильный вывод, что оспариваемое решение инспекции в части назначения штрафа следует оставить без изменения, а заявление общества в части снижения размера налоговых санкций - оставить без удовлетворения.

В суд апелляционной инстанции обществом представлена копия справки по форме 6166, выданной компании "LTS Management Services LLC" (США) за 2010 год. Данная справка выдана 26.09.2012 с Апостилем от 01.05.2013.

При применении положений международного договора (соглашения) Российской Федерации иностранная организация до выплаты дохода должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения. При этом указанное подтверждение должно быть заверено компетентным органом иностранного государства. В случае если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык (статья 312 НК РФ).

Таким образом, на момент выплаты дохода иностранной компании "LTS Management Services LLC", ООО "ММК" не имело подтверждение того, что эта иностранная компания имеет постоянное местонахождение в США.

Суд апелляционной инстанции разъясняет, что общество имеет право обратиться в налоговый орган с заявлением о возврате налога с доходов иностранных организаций от источников в РФ, представив уточненную декларацию и справку по форме 6166, выданной компании "LTS Management Services LLC" (США) за 2010 год (Апостиль от 01.05.2013).

Положенные в основу апелляционной жалобы доводы проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме, но учтены быть не могут, так как не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции и, соответственно, не влияют на законность принятого судебного акта.

При вынесении обжалуемого решения суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно исследовал материалы дела, дал им надлежащую оценку и правильно применил нормы права. Нарушений процессуального закона, влекущих отмену обжалуемого решения, также не установлено.

Таким образом, судебное решение в обжалуемой части является законным и обоснованным, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Расходы по государственной пошлине, согласно ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации следует отнести на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 110, 112, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 12 марта 2013 года по делу N А72-10823/2012 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Магазин Малого Кредитования" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и в двухмесячный срок может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

В.Е. Кувшинов

Судьи

Е.Г. Попова Е.Г. Филиппова