Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 июля 2013 г. N 09АП-20350/13

г. Москва

11 июля 2013 г.

Дело N А40-148849/12

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 июля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мартыновой Е.Е.

судей: Кузнецовой И.И., Смирнова О.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гусевой А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу НКО "Ассоциация по защите прав инвесторов"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от "30" апреля 2013 г. по делу N А40-148849/2012, вынесенное судьей Н.А. Константиновской

по иску НКО "Ассоциация по защите прав инвесторов" (ОГРН 1027700198657) к ОАО "Седьмой континент" (ОГРН 1027700093343), Паква Инвестментс Лимитед, ООО "Специализированная регистрационная компания "Регион" (ОГРН 1027100964681), ЗАО "ВТБ Регистратор" (ОГРН 1045605469744)

третьи лица: ООО "ИФК "Надежда" (ОГРН 1022101267363), Федеральная служба по финансовым рынкам. о признании выкупа акций недействительными, об обязании зачисления на счет акций и об обязании провести изменения в системе ведения реестра.

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчиков:

от ОАО "Седьмой континент" - Ерофеева Е.А. - по доверенности от 12.02.2013 г. N 162.

от Паква Инвестментс Лимитед- Курцер К.М. - по доверенности от 14.05.2013 г.

ООО "Специализированная регистрационная компания "Регион" - Трещева Т.Ф. - генераль ный директор на основании протокола N 63 от 03.10.2011 г.

ЗАО "ВТБ Регистратор" - не явился, извещен.

от третьих лиц:

от ООО "ИФК "Надежда" - не явился, извещен.

от Федеральная служба по финансовым рынкам - не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Ассоциация по защите прав инвесторов обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском о признании выкупа акций ОАО "Седьмой континент" у акционеров недействительным; об обязании Компании Паква Инвестментс Лимитед зачислить на счет Ассоциации по защите прав инвесторов 5 (пять) акций ОАО "Седьмой континент"; об обязании Закрытое акционерное общество ВТБ Регистратор провести соответствующие изменения в системе ведения реестра ОАО "Седьмой континент".

Решением от "30" апреля 2013 г. по делу N А40-148849/2012 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец обратился с апелляционной жалобой в Девятый арбитражный апелляционный суд, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, суд вынес решение без учета и выяснения всех обстоятельств, имеющих значение для дела, не принял во внимание недоказанность имеющие значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, а так же выводы суда, изложенных в решении, не соответствуют обстоятельствам дела. Суд нарушил и неправильно применил нормы материального права и процессуального права.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители ответчиков возражали против доводов истца.

Принимая во внимание положения ч. 6 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п. п. 4 - 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2011 года N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" (размещено на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации http://www.arbitr.ru 15 марта 2011 года) суд апелляционной инстанции также полагает необходимым обратить внимание на то, что информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://kad.arbitr.ru/), жалоба рассмотрена в отсутствии истца, ответчика - ЗАО "ВТБ Регистратор", третьих лиц.

Рассмотрев дело в порядке ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения явившихся в судебное заседание лиц, апелляционный суд считает, что отсутствуют основания для отмены или изменения решения суда первой инстанции, принятого в соответствии с нормами материального и процессуального права.

В соответствии со статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Как усматривается из материалов дела, "Ассоциация по защите прав инвесторов" вплоть до 25.07.2012 года являлась акционером ОАО "Седьмой континент".

Компания Паква Инвестментс Лимитед (PAKVA INVESTMENTS LIMITED) является акционером ОАО "Седьмой континент".

Федеральная служба по финансовым рынкам 11 мая 2012 года возвратила без рассмотрения компании Паква Инвестментс Лимитед требование о выкупе ценных бумаг открытому акционерному обществу "Седьмой континент". Требование было возвращено в связи с отсутствием у компании Паква Инвестментс Лимитед права требовать выкуп.

Кроме того, 11 мая 2012 года в адрес компании Паква Инвестментс Лимитед и 14 мая 2012 года в адрес ОАО "Седьмой континент" ФСФР России были направлены предписания о запрете совершать действия по выкупу ценных бумаг ОАО "Седьмой континент" в соответствии с законом "Об акционерных обществах"".

Предписанием в ОАО "Седьмой континент" (N 12-ЕК-03/20991 от 14 мая 2012 г.) ОАО "Седьмой континент" предписывалось "не направлять требование компании Паква Инвестментс Лимитед о выкупе ценных бумаг ОАО "Седьмой континент" от 27.04.2012 г....".

Предписанием ФСФР РФ от 15 мая 2012 г. (N 12-ЕК-03/21210) ЗАО "Новый регистратор" установлен запрет ЗАО "Новый регистратор" "осуществлять действия, связанные с проведением процедуры выкупа Компанией Паква Инвестментс Лимитед ценных бумаг ОАО "Седьмой Континент"".

25 июля 2012 г., несмотря на действующий запрет ФСФР о проведении операций по выкупу акций ОАО "Седьмой континент" в соответствии с законом "Об акционерных обществах", со счета Ассоциации были списаны все принадлежащие ей акции ОАО "Седьмой континент", которые были зачислены на счет компании Паква Инвестментс Лимитед (уведомление об операции, проведенной по счету Ассоциации от 26 июля 2012 г.).

Компания Паква Инвестментс Лимитед перечислила 500 руб. в депозит нотариуса, о чем Ассоциация была извещена письмом исх. N 653 от 25 июля 2012 г.

Ассоциация считает, что компания Паква Инвестментс Лимитед не имела права на осуществление принудительного выкупа акций ОАО "Седьмой континент", что и послужило основанием для обращения в суд.

В материалах дела отсутствуют и суду не представлены истцом бесспорные доказательства, подтверждающие объем нарушенных прав заявителя, подлежащих судебной защите, избранным способом (ст. ст. 2, 4 АПК РФ, ст. 12 ГК РФ), за исключением процедурных форм, реализация которых не может быть вынесена в прошение к суду ни в материальном, ни в процессуальном плане.

Выбор способа защиты нарушенного или оспоренного права принадлежат истцу.

Процедура принудительного выкупа акций регулируется ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ (далее - Закон). В соответствии с п. 4 указанной статьи, владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным.

Судом установлено, что в действительности истец обосновывает исковые требования допущенными нарушениями в порядке осуществления процедуры принудительного выкупа акций. При этом истец не доказывает, в какой причинно-следственной связи находятся изложенные им нарушения и утверждение о том, что ответчиками были нарушены права и законные интересы истца, как акционера общества.

Конституционный Суд Российской Федерации в Определениях от 03.07.2007 N 681-0-П, N 713-0-П, N 714-0-П, на которые в том числе ссылается истец, указал, что процедура принудительного выкупа акций, определенная ст. 84.8 Закона об акционерных обществах, направлена на установление баланса интересов мажоритарного акционера и миноритарных акционеров. Судебный контроль, являющийся гарантией соблюдения баланса интересов сторон при принудительном выкупе акций, подразумевает: оценку правильности определения цены выкупаемых акций и наличия убытков у истца, причиненных в связи с ненадлежащим ее определением, исследование связанных с принудительным выкупом или возникновением права на такой выкуп фактических обстоятельств, могущих свидетельствовать о существенном нарушении требований закона или о злоупотреблении правами и влиять на установление справедливой цены за выкупаемые акции. По смыслу определений Конституционного Суда баланс интересов мажоритарного и миноритарных акционеров считается достигнутым при соблюдении двух условий: возникновение права на принудительный выкуп акций на основании обстоятельств, строго определенных законом, и получение миноритарными акционерами справедливой цены за выкупаемые ценные бумаги.

При этом суд установил, что в рамках настоящего дела истец не оспаривает цену выкупа акций ОАО "Седьмой континент", а также не приводит доказательств, что имевшие, по его мнению, нарушения процедуры принудительного выкупа акций причинили ему убытки.

Доводы истца о том, что Ответчиками была нарушена процедура принудительного выкупа, не принимается судом во внимание ввиду следующего.

27.04.2012 г. компания Паква Инвестментс Лимитед в порядке статей 84.8, 84.9 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ {далее -Закон) и пункта 5.1, 5.2 Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ (далее - Положение), утвержденного Приказом ФСФР России от 13.07.2006 N 06-76/пз-н, представила в ФСФР России Требование о выкупе ценных бумаг ОАО "Седьмой Континент".

18.05.2012 г. Компанией получено письмо ФСФР России от 11.05.2012 г. N 12-ЕК-03/20514, в соответствии с которым возвращено без рассмотрения требование Компании о выкупе ценных бумаг ОАО "Седьмой Континент" и прилагаемые к нему документы, а также предписание ФСФР России от 11.05.2012 г. 12-ЕК-03/20515, согласно которому Паква Инвестментс Лимитед предписано не осуществлять действия, направленные на выкуп ценных бумаг у акционеров ОАО "Седьмой Континент" в соответствии со ст. 84.8 Закона.

ФСФР России направлено предписание от 14.05.2012 г. N 12-ЕК-03/20991 в адрес ОАО "Седьмой Континент", полученное адресатом 18.05.2012 г.

Компания Паква Инвестментс Лимитед 28.05.2012 г. обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконными действий Федеральной службы по финансовым рынкам по возврату без рассмотрения требований Компании, признании недействительными предписания ФСФР РФ от 11.05.2012 г. N 12-ЕК-03/20515, предписания ФСФР РФ от 14.05.2012 г. N 12-ЕК-03/20991, предписания ФСФР РФ от 15.05.2012 г. N 12-ЕК-03/21210.

24.07.2012 г. компанией Паква Инвестментс Лимитед были перечислены денежные средства лицам, включенным в список владельцев ценных бумаг, выкупаемых в порядке, предусмотренном ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 29.12.2012 г. по делу А40-74432/12-130-707 требования Компании удовлетворены, действия ФСФР России возврату без рассмотрения требования компании Паква Инвестментс Лимитед о выкупе цепных бумаг ОАО "Седьмой континент" признаны незаконными, а предписания от 11.05.2012 г. N 12-НК-03/20515, 14.05.2012 г. N 12-ЕК-03/20991 о запрете на осуществление действий, направленных на выкуп ценных бумаг ОАО "Седьмой континент" - недействительными.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-2634/2013 от 05.03.2013 г. по делу N А40-74432/12-130-707 указанное Решение оставлено без изменений, апелляционная жалоба ФСФР России без удовлетворения.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 23 апреля 2013 года по делу N А40-139538/2012 Федеральной службе по финансовым рынкам (ФСФР России) к Паква Инвестментс Лимитед (Pakva Investments Limited), ОАО "Седьмой континент", ОАО Банк ВТБ, третьи лица: ЗАО "ВТБ Регистратор", Елизарова А.В., Тиден Н.К., Шевелев А.Ю., Юферов Ю.В., НО Ассоциация по защите прав инвесторов, ЗАО "Депозитарно-Клиринговая Компания", ЗАО "КБ "Ситибанк", ЗАО "ЮниКредит Банк", "ИНГ Банк (Евразия) ЗАО", Небанковская кредитная организация ЗАО "Национальный расчетный депозитарий", ООО СРК "Регион", Дамиров Джавид Якуб Оглы, ОАО "Инвестиционно-финансовая компания "Надежда" о признании недействительными сделок отказано, указанное решение оставлено без изменения Постановлением апелляционной инстанции без изменения от 10.07.2013.

В силу субъектного состава лиц, участвующих при рассмотрении указанного дела и настоящего дела, данный судебный акт не имеет преюдициального значения при рассмотрении настоящего спора (часть 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), однако, вследствие установленного статьей 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принципа обязательности вступивших в законную силу судебных актов, установленные судебным актом по делу N А40-74432/12-130-707, обстоятельства не могут не учитываться при рассмотрении настоящего дела.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права арбитражным апелляционным судом не установлено, основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда г. Москвы отсутствуют, в связи с чем, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от "30" апреля 2013 г. по делу N А40-148849/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Мартынова

Судьи

И.И. Кузнецова О.В. Смирнов