Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 3 июля 2013 г. N 07АП-4053/13

г. Томск

3 июля 2013 г.

Дело N А45-1363/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июня 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 июля 2013 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Усенко Н.А.,

судей Кудряшевой Е.В., Логачева К.Д.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Никифоровым В.А.,

при участии в судебном заседании:

от истца: без участия (извещен),

от ответчиков: ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" - Щербакова В.Н. по доверенности от 29.01.2013, от Межрайонной Инспекции ФНС России N 16 по Новосибирской области - без участия (извещена),

от третьих лиц: Завитаевой Е.В. - Щербакова В.Н. по доверенности от 25.02.2013, паспорт, Кочергова Н.А. - без участия (извещен),

рассмотрев апелляционную жалобу Ковалева Александра Васильевича (рег. N 07АП-4053/13) на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 05 апреля 2013 года (судья Нефедченко И.В.) по делу N А45-1363/2013 по иску Ковалева Александра Васильевича к ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" (ОГРН 1085402006348, ИНН 5402494599), Межрайонной Инспекции ФНС России N16 по Новосибирской области (ОГРН 1095404022988, ИНН 5404403251), третьи лица: Кочергов Н.А., Завитаева Е.В., о признании недействительными протокола внеочередного общего собрания участников ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" от 17.12.2012 и решения Межрайонной Инспекции ФНС России N16 по Новосибирской области (ОГРН 1095404022988, ИНН 5404403251) о государственной регистрации N64683А от 26.12.2012,

УСТАНОВИЛ:

участник общества с ограниченной ответственностью "Вотрэ Нуаж-Сибирь" (далее -ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь") Ковалев Александр Васильевич обратился в Арбитражный суд Новосибирской области к обществу с ограниченной ответственностью "Вотрэ Нуаж-Сибирь", Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 16 по Новосибирской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительными решений внеочередного общего собрания участников ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь", оформленных протоколом от 17.12.2012, о признании недействительным решения Межрайонной Инспекции ФНС N 16 по Новосибирской области о государственной регистрации N 64683А от 26.12.2012.

Заявленные требования обоснованы ссылками на статьи 8, 32, 35-37, 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и мотивированы тем, что истец, как участник общества, не был уведомлен о проведении внеочередного общего собрания участников ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" от 17.12.2012; собрание проведено неуполномоченным лицом вне места нахождения общества; собрание от 17.12.2012 было открыто ранее окончания регистрации участников; принятые на собрании решения причинили убытки истцу как участнику общества; на основании незаконного протокола общего собрания о 17.12.2012 Межрайонной Инспекции ФНС N 16 по Новосибирской области 26.12.2002 в ЕГРЮЛ внесена недействительная запись о смене директора ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" Кочергова Н.А. на Завитаеву Е.В.

Определением арбитражного суда от 20.03.2013 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены участники общества Завитаева Е.В. и Кочергов Н.А. (т.1, л.д.121-122).

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 05 апреля 2013 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Ковалев Александр Васильевич не согласился с решением Арбитражного суда Новосибирской области от 05 апреля 2013 года, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, ссылаясь на неправильное применение судом норм права (а именно неправильное их толкование) и несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, ответчиком нарушен порядок созыва общего собрания участников, так как на дату проведения собрания участников общества (17.12.2012) Ковалев А.В. являлся участником общества и был вправе участвовать в собрании, однако в нарушение п. 1 ст. 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью он (истец) не был уведомлен о проведении собрания ни исполнительным органом общества, ни участником общества Завитаевой Е.В., созывавшей общее собрание; Закон об обществах с ограниченной ответственностью не содержит положений о том, что при отчуждении доли в период между вынесением решения о проведении собрания и датой самого собрания новый участник общества должен участвовать в собрании по доверенности лица, которое произвело отчуждение своей доли в пользу нового участника; факт проведения общего собрания участников 17.12.2012 по фактическому адресу общества Кочергов Н.А. и его представитель в судебном заседании отрицали, а доказательства обратного ответчик суду не представил; вывод суда о недоказанности факта нарушения прав и законных интересов истца оспариваемыми решениями общества и регистрирующего органа не соответствует обстоятельствам дела; суд первой инстанции не учел, что для оставления в силе решения собрания, проведенного в отсутствие неуведомленного участника необходимо наличие совокупности условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (голосование участника обществ, обжалующего решение, не могло повлиять на результаты голосования; допущенные нарушения не являются существенными; решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества), а поэтому наличие хотя бы одного из трех вышеперечисленных условий не позволяет суду оставить в силе решение собрания, так же как и отказать в удовлетворении иска.

Завитаева Е.В. в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предоставила отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения; считает, что дата внеочередного общего собрания участников общества не подлежит перенесению, собрание проведено при наличии кворума, доказательства причинения убытков участникам общества отсутствуют.

ФНС России в отзыве на апелляционную жалобу указала, что вопрос о рассмотрении апелляционной жалобы оставляет на усмотрение суда.

Истец и ответчик Кочергов Н.А., извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" и третьего лица - Завитаевой Е.В. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить решение арбитражного суда от 05.04.2013 без изменения по основаниям, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителя ответчиков Завитаевой Е.В. и ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь", проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения Арбитражного суда Новосибирской области от 05 апреля 2013 года, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, 07.04.2008 ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" зарегистрировано в качестве юридического лица, о чем в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) внесена запись за основным государственным регистрационным номером 1085402006348.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ на дату создания юридического лица участниками общества являлись Завитаева Екатерина Вячеславовна с номинальной стоимостью доли в уставном капитале 102 000 рублей (размер доли 51%) и Кочергов Никита Алексеевич с номинальной стоимостью доли в уставном капитале 98 000 рублей (размер доли 49%) (т.1, л.д.97-98).

Решением общего собрания участников ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" от 10.01.2012 полномочия директора общества Кочергова Никиты Алексеевича продлены сроком на один год (т.1, л.д.96)

Участник общества Завитаева Е.В. 06.11.2012 направила директору Кочергову Н.А. требование о проведении внеочередного общего собрания участников ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" и включении в повестку дня собрания вопросов: о досрочном прекращении полномочий директора общества Кочергова Никиты Алексеевича, об избрании директором общества Завитаевой Екатерины Вячеславовны, о процедуре приема-передачи дел между избранным и ранее действующим директорами общества.

07.11.2012 директор ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" Кочергов Н.А. принял решение N 2-В о проведении внеочередного общего собрания участников общества 17 декабря 2012 в 08 часов 30 минут в форме собрания по адресу: г. Новосибирск, ул. Октябрьская, д. 42, офис 110/8; об утверждении повестки дня собрания по вопросам: 1) о досрочном прекращении полномочий директора общества Кочергова Никиты Алексеевича; 2) об избрании директором общества Завитаевой Екатерины Вячеславовны; 3) о процедуре приема-передачи дел между избранным и ранее действующим директорами общества (т.1, л.д.35).

08.11.2012 директор общества Кочергов Н.А. направил участнику общества Завитаевой Е.В. заказным письмом уведомление без номера о проведении внеочередного собрания общества 17.12.2012 (т.1, л.д.93).

После принятия решения от 07.11.2012 о проведении внеочередного общего собрания участников общества участник общества Кочергов Н.А. заключил с Ковалевым Александром Васильевичем договор от 20.11.2012 дарения части доли в уставном капитале ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" в размере 1 %, о чем регистрирующим органом - МИФНС N 16 по Новосибирской области 28.11.2012 в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись за ОГРН 7125476100150 (т.1, л.д.63-65).

Новый участник общества Ковалев А.В. запросил 10.12.2012 у единоличного исполнительного органа ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" информацию о запланированных очередных и внеочередных общих собраниях общества, решения о проведении которых приняты до его вступления в общество, но до настоящего времени не проведенны.

Кочергов Н.А. на правах единоличного исполнительного органа ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" принял 11.12.2012 решение N 3-в о переносе внеочередного общего собрания участников ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" на 24.01.2013 в связи с принятием в общество нового участника Ковалева А.В. (т.1, л.д.30), о чем в тот же день (11.12.2012) уведомил Ковалева А.В. и Завитаеву Е.В., направив письменные уведомления о созыве и проведении внеочередного собрания участников ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь", которым известил о переносе внеочередного общего собрания ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" на 24.01.2013 по адресу: г. Новосибирск, ул. Октябрьская, д. 42, офис 110/8 в 8 час. 30 мин, в виду включения в состав нового участника общества (т.1, л.д.31, 94).

Заказное письмо с уведомлением о переносе внеочередного собрания, направленное по почте 12.12.2012 Завитаевой Е.В., последней получено после 17.12.2012.

17.12.2012 внеочередное общее собрание участников ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" проведено участником общества Завитаевой Е.В. (размер доли которой в уставном капитале общества составляет 51%) в отсутствие Кочергова Н.А. и Ковалева А.В.

На собрании по вопросам повестки дня приняты решения и оформлены протоколом от 17.12.2012: о досрочном прекращении с 17.12.2012 полномочий директора ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" Кочергова Н.А. об избрании директором ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" Завитаевой Е.В. с 18.12.2012, поручении Кочергову Н.А. в срок до 20.12.2012 (включительно) передать Завитаевой Е.В. по акту приема-передачи все финансово-хозяйственные, учредительные и организационно-распорядительные документы, печать общества и информировать вновь избранного директора общества о состоянии дел в обществе (т.1, л.д.32).

Участник общества Ковалев А.В., размер доли которого в уставном капитале общества составляет 1%, считая, что решения внеочередного общего собрания участников ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" от 17.12.2012 приняты с нарушением требований Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в части соблюдения порядка созыва и проведения собрания, обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, руководствуясь статьями 37, 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований, поскольку участие в общем собрании является добровольным для участников общества, собрание проведено при наличии кворума, решения по повестке дня приняты большинством голосов участников от общего числа голосов участников общества; перенесение назначенного к проведению внеочередного общего собрания на другую дату противоречит п. 3 статьи 35 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Суд первой инстанции, отказав в удовлетворении иска, принял по существу правильный судебный акт.

Согласно п. 1 ст. 43 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью) решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества (п. 2 ст. 43 настоящего Федерального закона).

В соответствии с пунктом 1 статьи 31.1 настоящего Федерального закона общество ведет список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом.

Согласно статье 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее, чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

В соответствии с п. 1 ст. 35 Закона об обществах с ограниченной ответственностью внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Пунктом 2 этой же статьи Федерального закона предусмотрено право участника общества, обладающего не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества, требовать созыва внеочередного общего собрания участников общества.

Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества указанное общее собрание должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении (п. 3 ст. 35 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Как следует из материалов дела, действия участника общества Завитаевой Е.В. по направлению директору Кочергову Н.А. требования от 06.11.2012 о проведении внеочередного общего собрания участников общества, а также решение Кочергова Н.А. от 07.11.2012 N 2-В о проведении внеочередного общего собрания участников общества 17 декабря 2012 в 08 часов 30 минут в форме собрания по адресу: г. Новосибирск, ул. Октябрьская, д. 42, офис 110/8, соответствуют положениям Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Поскольку на внеочередное собрание участников общества, созванное на 17.12.2012 директором Кочергов Никита Алексеевич, последний не явился, суд первой инстанции пришел к выводу о правомерном его проведении участником общества, требовавшим его проведения от исполнительного органа (Завитаевой Е.В.).

Положения статьи 35 Закона об обществах с ограниченной ответственностью не предусматривают возможности перенесения собрания участников общества, созванного на определенную дату. В силу прямого указания закона собрание участников общества должно было быть проведено в течении 45 дней с момента получения требования от лица, инициировавшего проведение внеочередного собрания участников.

Довод заявителя апелляционной жалобы о нарушении ответчиком установленного Законом порядка созыва собрания ввиду не уведомления участника общества Ковалева А.В. о проведении собрания 17.12.2012, судом апелляционной инстанции отклоняется в связи с его необоснованностью.

Пунктом 12 статьи 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрено, что к приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале общества, или до возникновения иного основания ее перехода.

Участнику общества Ковалеву А.В. по договору от 20.11.2012 передана в дар часть доли в уставном капитале общества, составляющая 1% уставного капитала общества, номинальной стоимостью 2000 рублей, соответственно, к одаряемому перешли все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки дарения, в том числе право на участие во внеочередном собрании 17.12.2012. Обязанность по уведомлению Ковалева А.В. о проведении собрания 17.12.2012 лежала на дарителе Кочергове Н.А., передавшем часть своей доли в уставном капитале ООО "Вотрэ Нуаж-Сибирь" в размере 1% в дар третьему лицу - Ковалеву А.В. уже после даты направления исполнительным органом общества уведомлений о проведении внеочередного общего собрания участников общества 17.12.2012.

Следовательно, само по себе приобретение Ковалевым А.В. прав участника общества по гражданско-правовой сделке не является основанием для перенесения созванного в установленном порядке внеочередного общего собрания участников общества на другую дату в связи с тем, что при переходе прав по сделке новый участник общества является процессуальным правопреемником предыдущего участника общества в части прав, переданных по сделке.

Приведенные заявителем в апелляционной жалобе доводы и имеющиеся в материалах дела доказательства не подтверждают факта нарушения обществом порядка созыва и проведения 17.12.2012 внеочередного собрания участников общества.

Кроме того, в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец не доказал причинение ему убытков.

Принимая во внимание конкретные обстоятельства дела, в частности, наличие кворума для проведения собрания, уклонение истца от участия в собрании, о дате проведения которого надлежащим образом был уведомлен его правопредшественник Кочергов Н.А., голосование участника общества Ковалева А.В., обладающего 1% доли уставного капитала общества и соответствующим количеством голосов, не могло повлиять на результаты голосования; доказательств причинения истцу убытков в материалы дела не представлено, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении иска Ковалева А.В. о признании недействительными решений внеочередного общего собрания от 17.12.2012.

В связи с неудовлетворением иска в части признания недействительными решений собрания участников общества от 17.12.2012 у суда отсутствовали правовые основания для признания недействительным решения Межрайонной ИФНС N 16 по Новосибирской области о государственной регистрации N 64683А от 26.12.2012.

Учитывая вышеприведенные обстоятельства, и, исходя из доводов апелляционной жалобы, апелляционная инстанция считает решение Арбитражного суда Новосибирской области от 05 апреля 2013 года законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - неподлежащей удовлетворению.

В соответствии с частями 1, 5 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на подателя апелляционной жалобы - Ковалева А.В.

Руководствуясь статьями 110, 258, 268, 269 (п. 1), 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Новосибирской области от 05 апреля 2013 года по делу N А45-1363/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Усенко Н.А.

Судьи

Кудряшева Е.В. Логачев К.Д.