Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 июля 2013 г. N 09АП-19032/13

город Москва

17 июля 2013 г.

Дело N А40-34840/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 июля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи О.Н. Лаптевой,

судей М.Е. Верстовой, А.И. Трубицына,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Н.С. Параскевич,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" на решение Арбитражного суда города Москвы от 25 апреля 2013 года по делу N А40-34840/2013, принятое судьей А.А. Кочетковым,

по иску Открытого акционерного общества "Федеральная гидрогенерирующая компания - РусГидро" (ОГРН 1042401810494, 660075, г. Красноярск, Республики ул., д. 51)

к Открытому акционерному обществу "Тверьэнергосбыт" (ОГРН 1056900000354, 170003, г. Тверь, Петербургское ш., д. 2)

третьи лица: 1) Закрытое акционерное общество "Центр финансовых расчетов" (ОГРН 1047796723534, 123610, г. Москва, Краснопресненская наб., д. 12, под. 7, эт. 7-8),

2) Открытое акционерное общество "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии" (ОГРН 1077763818450, 123610, г. Москва, Краснопресненская наб., д. 12, под. 7, эт. 7-8)

о взыскании задолженности

при участии в судебном заседании:

от истца: Попов М.В. (доверенность N 5173 от 31.01.2013 г.) от ответчика: не явился, извещен

от третьих лиц: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Федеральная гидрогенерирующая компания - РусГидро" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Открытому акционерному обществу "Тверьэнергосбыт" (далее - ответчик) о взыскании задолженности в размере 78.770.967,20 руб. и неустойки в размере 4.073.803,18 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25 апреля 2013 года исковые требования удовлетворены.

При этом суд исходил из того, что ответчиком не представлено доказательств оплаты поставленной и принятой электрической энергии и мощности в установленные договором сроки и порядке.

Расчет неустойки проверен судом и признан достоверным.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены Закрытое акционерное общество "Центр финансовых расчетов" и Открытое акционерное общество "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии".

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, отказать в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на нарушение или неправильное применение судом норм материального и процессуального права, на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Указывает на то, что истец до вынесения обжалуемого по делу решения частично оплатил задолженность на сумму 31.406.751,28 руб.

Ссылается, что расчет неустойки произведен истцом не верно (неправильно определено начало и окончание периода начисления неустойки).

Истец и третье лицо - Открытое акционерное общество "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии", представили отзывы на апелляционную жалобу.

Истец в порядке статьи 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представил письменные пояснения.

Ответчик и третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы (в том числе, с учетом правил пунктов 4 - 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 г. N 12), явку представителей в судебное заседание не обеспечили, дело рассмотрено в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие указанных лиц.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, считает, что решение суда подлежит отмене в связи с частичным отказом от иска.

Как видно из материалов дела, между истцом (продавец), ответчиком (покупатель) и Открытым акционерным обществом "Системный оператор Единой энергетической системы", Открытым акционерным обществом "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии", Некоммерческим партнерством "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью" были заключены договор купли-продажи (поставки) мощности новых гидроэлектростанций (в том числе гидроаккумулирующих электростанций) N DPMG-E-11000270-TVERENER-GZARMGES-10 от 05.10.2010 г. и договор купли-продажи (поставки) мощности новых гидроэлектростанций (в том числе гидроаккумулирующих электростанций) NDPMG-E-11000057-TVERENER-GCASHGES-10 от 05.12.2010 г.

Также между истцом (продавец), ответчиком (покупатель) и Открытым акционерным обществом "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии" (коммерческий оператор) был заключен договор купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности N KOM-30092573-GIDROOGK-BELGOREN-1-12 от 01.01.2012 г.

По условиям указанных договоров купли-продажи мощности продавец обязался передать, а покупатель принять и оплатить мощность в соответствии с условиями настоящих договоров, договорами о присоединении к системе оптового рынка и регламентами оптового рынка.

Порядок расчетов за поставленную мощность по указанным договорам осуществляется сторонами в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка и регламентами финансовых расчетов оптового рынка.

Задолженность ответчика по указанным договорам за период с апреля 2012 года по декабрь 2012 года составила 8.872.385,61 руб.

Также между Открытым акционерным обществом "Центр финансовых расчетов" (цедент) и Открытым акционерным обществом "Федеральная гидрогенерирующая компания - РусГидро" (цессионарий) были заключены договоры уступки прав (цессии) N 2005-Ц-12 от 15.08.2012 г., N 2006-Ц-12 от 15.08.2012 г., N 3821-Ц-12 от 14.12.2012 г., N 3834-Ц-12 от 14.12.2012 г. по договорам купли-продажи.

Согласно статье 382 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

По указанным договорам принадлежащее Открытому акционерному обществу "Центр финансовых расчетов" право (требование об уплате денежных средств за переданную электрическую энергию) на основании договора купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед N 0165-RSV-E-KP-06 от 06.09.2006 г. и договора купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок для балансирования системы N 0165-ВМА-Е-КР-06 от 06.09.2006 г., заключенных с Открытым акционерным обществом "Тверьэнергосбыт", было передано Открытому акционерному обществу "Федеральная гидрогенерирующая компания - РусГидро".

В силу статьи 384 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

О состоявшейся уступке прав ответчик был уведомлен, что подтверждается имеющимися в материалах дела уведомлениями об уступке права.

Указанные договоры уступки прав (цессии) не оспорены, в установленном законом порядке недействительными не признаны.

Задолженность ответчика по указанным договорам за период с мая по июль 2012 года и сентябрь - октябрь 2012 года составила 69.898.581,59 руб.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Исходя из условий данного договора купли-продажи электрической энергии, спорные правоотношения регулируются общими положениями параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации с учетом особенностей, установленных Федеральными законами "Об электроэнергетике", "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике", а также Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.10.2003 г. N 643.

В своей апелляционной жалобе ответчик указал, что до вынесения обжалуемого по делу решения обществом частично оплачена задолженность на сумму 31.406.751,28 руб., в том числе, по прямым договорам в полном объеме на сумму 8.872.385,61 руб., по договорам уступки прав (цессии) на сумму 22.534.365,67 руб.

В суде апелляционной инстанции истцом было заявлено письменное ходатайство об отказе от исковых требований в части взыскания с ответчика задолженности в размере 31.406.751,28 руб.

Согласно части 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Поскольку отказ от иска в части не противоречит закону и не нарушает права других лиц, апелляционный суд принимает отказ от иска в указанной части.

Таким образом, решение суда в указанной части подлежит отмене, а производство по делу - прекращению в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

С учетом частичного отказа от иска, задолженность ответчика по оплате поставленной истцом электрической энергии составляет 47.364.215,91 руб.

Поскольку ответчиком в материалы дела не представлено доказательств оплаты поставленной электрической энергии, указанная заложенность им по существу не оспорена, требование истца о взыскании с ответчика задолженности в размере 47.364.215,91 руб. является обоснованным, доказанным и подлежит удовлетворению.

В части взыскания неустойки судом установлено следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В пунктах 4.5, 5.8 и 13.10 Приложения N 16 Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке установлено, что в случае неисполнения обязательств по оплате начисляется неустойка в порядке, определенном в разделе 12 Регламента.

Пунктом 12.1 Регламента предусмотрено, что в случае нарушения сроков оплаты электрической энергии и мощности участник оптового рынка уплачивает неустойку в размере 1/225 от ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации на сумму задолженности за каждый банковский день просрочки платежа.

Из представленного в материалы дела расчета истца следует, что неустойка за период просрочки денежного обязательства по прямым договорам составляет 839.248,86 руб., по договорам уступки прав (цессии) - 3.234.554,32 руб. (т. 1 л.д. 7).

Как указано выше по договорам уступки прав (цессии) принадлежащее Открытому акционерному обществу "Центр финансовых расчетов" право (требование об уплате денежных средств за переданную электрическую энергию) на основании договора купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед N 0165-RSV-E-KP-06 от 06.09.2006 г. и договора купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок для балансирования системы N 0165-ВМА-Е-КР-06 от 06.09.2006 г. было передано Открытому акционерному обществу "Федеральная гидрогенерирующая компания - РусГидро".

В силу статьи 384 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

В соответствии с указанной нормой права объем прав первоначального кредитора (Открытое акционерное общество "Центр финансовых расчетов"), переходящих к новому кредитору (Открытое акционерное общество "Федеральная гидрогенерирующая компания - РусГидро"), содержится в пунктах 1.3 договоров уступки прав (цессии), а именно:

по договору уступки прав требования N 2005-Ц-12 от 15.08.2012 г. переуступлена задолженность за май 2012 г., июнь 2012 г.;

по договору уступки прав требования N 2006-Ц-12 от 15.08.2012 г. переуступлена задолженность за май 2012 г., июнь 2012 г.;

по договору уступки прав требования N 3821-Ц-12 от 15.08.2012 г. переуступлена задолженность за сентябрь 2012 г., октябрь 2012 г.;

по договору уступки прав требования N 3834-Ц-12 от 15.08.2012 г. переуступлена задолженность за сентябрь 2012 г., октябрь 2012 г.

Вместе с тем, из представленного истцом расчета неустойки, основанного на имеющихся в материалах дела справках Открытого акционерного общества "Центр финансовых расчетов" о расчете неустойки (пени) (т. 1 л.д. 13-24), следует, что

по договору уступки прав требования N 2005-Ц-12 от 15.08.2012 г. переуступлена задолженность за май - июнь 2012 года, однако, неустойка начислена с 10.03.2012 г.;

по договору уступки прав требования N 2006-Ц-12 от 15.08.2012 г. переуступлена задолженность за май - июнь 2012 года, однако, неустойка начислена с 10.03.2012 г.;

по договору уступки прав требования N 3821-Ц-12 от 15.08.2012 г. переуступлена задолженность за сентябрь - октябрь 2012 года, однако, неустойка начислена с 01.07.2012 г.;

по договору уступки прав требования N 3834-Ц-12 от 15.08.2012 г. переуступлена задолженность за сентябрь - октябрь 2012 года, однако, неустойка начислена с 01.07.2012 г.

Вместе с тем, каких-либо доказательств переуступки истцу права требования неустойки к ответчику за период до возникновения основной задолженности по оплате электрической энергии договоры уступки прав (цессии) не содержат.

Таким образом, расчет неустойки следует производить в соответствии с Регламентом финансовых расчетов следующим образом:

по договору уступки прав N 2005-Ц-12 от 15.08.2012 г. период просрочки задолженности за май 2012 г. должен начинаться с 29.05.2012 г. (авансовый платеж), 22.06.2012 г. (окончательный расчет). Период просрочки задолженности за июнь 2012 г. должен начинаться с 15.06.2012 г. (авансовый платеж), 29.06.2012 г. (авансовый платеж), 24.07.2012 г. (окончательный расчет);

по договору уступки прав N 2006-Ц-12 от 15.08.2012 г. период просрочки задолженности за май 2012 г. должен начинаться с 22.06.2012 г. (окончательный расчет). Период просрочки задолженности за июнь 2012 г. должен начинаться с 24.07.2012 г. (окончательный расчет);

по договору уступки прав N 3821-Ц-12 от 14.12.2012 г. период просрочки задолженности за сентябрь 2012 г. должен начинаться с 01.10.2012 г. (авансовый платеж), 23.10.2012 г. (окончательный расчет). Период просрочки задолженности за октябрь 2012 г. должен начинаться с 16.10.2012 г. (авансовый платеж), 30.10.2012 г. (авансовый платеж) 22.11.2012 г. (окончательный расчет);

по договору уступки прав N 3834-Ц-12 от 14.12.2012 г. период просрочки задолженности за октябрь 2012 г. должен начинаться с 23.10.2012 г. (окончательный расчет). Период просрочки задолженности за октябрь 2012 г. должен начинаться 22.11.2012 г. (окончательный расчет).

Также в соответствии с требованиями Регламента финансовых расчетов по договорам N DPMG-E-11000270-TVERENER-GZARMGES-10 от 05.12.2010 г., DPMG-E-11000057-TVERENER-GCASHGES-10 от 05.12.2010 г. и 21.12.2012 г. по договору KOM-30092573-GIDROOGK-BELGOREN-1-12 от 01.01.2012 г. неустойка за декабрь 2012 года подлежит начислению в следующие сроки: 28.12.2012 г. авансовый платеж, 21.01.2013 г. - окончательный расчет.

С учетом произведенного в апелляционной жалобе ответчика перерасчета, неустойка по договорам уступки права (цессии) составляет 1.246.467,20 руб., а по прямым договорам - 221.671,38 руб.

Истец данный расчет неустойки по существу не оспорил, свой контррасчет не представил.

Апелляционный суд принимает представленный ответчиком расчет неустойки по договорам уступки права (цессии) и признает его достоверным.

Учитывая изложенное, с учетом частичного отказа истца от исковых требований с Открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" в пользу Открытого акционерного общества "Федеральная гидрогенерирующая компания - РусГидро" подлежит взысканию задолженность в размере 47.364.215,91 руб., а также неустойка в размере 1.468.139,58 руб.

В удовлетворении остальной части иска о взыскании неустойки следует отказать.

Судебные расходы между сторонами распределяются между сторонами в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 49, 110, 150, 176, 266, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 25 апреля 2013 года по делу N А40-34840/2013 отменить.

Принять отказ Открытого акционерного общества "Федеральная гидрогенерирующая компания - РусГидро" от иска к Открытому акционерному обществу "Тверьэнергосбыт" в части взыскания задолженности в размере 31.406.751 (тридцать один миллион четыреста шесть тысяч семьсот пятьдесят один) рубль 28 копеек.

Производство по делу N А40-34840/2013 в указанной части прекратить.

Взыскать с Открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" (ОГРН 10569000003540) в пользу Открытого акционерного общества "Федеральная гидрогенерирующая компания - РусГидро" (ОГРН 1042401810494) задолженность в размере 47.364.215 (сорок семь миллионов триста шестьдесят четыре тысячи двести пятнадцать) рублей 91 копейку, а также неустойку в размере 1.468.139 (один миллион четыреста шестьдесят восемь тысяч сто тридцать девять) рублей 58 копеек, а также расходы по уплате государственной пошлины по иску в размере 200.000 (двести тысяч) рублей.

В удовлетворении остальной части иска о взыскании неустойки отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.Н. Лаптева

Судьи

М.Е. Верстова А.И. Трубицын