Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 июля 2013 г. N 09АП-21742/13

г. Москва

19 июля 2013 г.

Дело N А40-83336/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 июля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова

судей Е.Е. Мартыновой, О.В. Смирнова

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.И. Хвенько

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ЗАО "Новопетровское"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.04.2013

по делу N А40-83336/2012

по иску ООО "ТД "Агроторг" (119034, Москва, Гагаринский пер., д. 3, ОГРН 1047796863916)

к ОАО "Новопетровское" (633266, Новосибирская область, Ордынский район, п.Петровский, ул. Октябрьская, д. 54, ОГРН 1055456013161), ООО "САХО АГРО" (301900, Тульская область, п.г.т.Теплое, ул. Сельхозтехниковская, д. 1, ОГРН 1077151000277), ООО "САХО-Агро Ульяновск" (433201, Ульяновская область, Карсунский район, р.п. Языково, ул. Горького, д. 23, ОГРН 1077309000306), ООО "АО "Урожайное" (346644, Ростовская область, Семикаракорский район, х.Топилин, Советский пер., д. 10, ОГРН 1026101583210), ЗАО "Солнечное" (630083, Новосибирск, ул. Большевистская, д. 135/2, ОГРН 1035404495092), ОАО "Красносибирское" (630083, Новосибирск, ул. Большевистская, д.135/2, ОГРН 1065456023709),

третье лицо: ОАО "Россельхозбанк"

о взыскании солидарно основного долга, неустойки, процентов

при участии в судебном заседании:

от истца - Дибижев В.Ф. по доверенности от 27.03.2013 N 48/2013 б/н;

от ответчиков: от ОАО "Новопетровское" - не явился, извещен;

от ООО "САХО АГРО" - не явился, извещен;

от ООО "САХО-Агро Ульяновск" - не явился, извещен;

от ООО "АО "Урожайное" - не явился, извещен;

от ЗАО "Солнечное" - не явился, извещен;

от ОАО "Красносибирское" - не явился, извещен;

от третьего лица - не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ООО "ТД "Агроторг" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением (с учетом уточненных требований в соответствии со ст. 49 АПК РФ) к ОАО "Новопетровское" (далее - ответчик), ООО "САХО АГРО", ООО "САХО-Агро Ульяновск", ООО "АО "Урожайное", ЗАО "Солнечное", ОАО "Красносибирское", ООО "Тульская Нива", ООО "Агрофирма Плодородие" о взыскании с ОАО "Новопетровское", ООО "САХО АГРО", ООО "САХО-Агро Ульяновск", ООО "АО "Урожайное", ЗАО "Солнечное", ОАО "Красносибирское" денежных средств в сумме 92728902 руб. 80 коп., в том числе: основной долг в размере 54307127 руб. 80 коп., неустойка по п. 4.3 договора в размере 2469877 руб. за период с 01.12.2011 г. по 22.02.2012 г., проценты по п. 4.8 договора в размере 3797035 руб. за период с 23.02.2012 г. по 11.10.2012 г., проценты по ст. 395 ГК РФ в размере 2751561 руб. за период с 23.02.2012 г. по 11.10.2012 г., штраф по п. 4.2 договора в размере 29403392 руб.; о взыскании солидарно с ОАО "Новопетровское", ООО "САХО АГРО", ООО "САХО-Агро Ульяновск", ООО "АО "Урожайное", ЗАО "Солнечное", ОАО "Красносибирское" процентов по статье 395 ГК РФ по действующей ставке рефинансирования, начиная с 12.10.2012 г., до дня фактического возврата денежных средств покупателю; об обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество, принадлежащее ООО "САХО АГРО", ООО "Тульская Нива", ООО "Агрофирма Плодородие", путем продажи через публичные торги.

Определением суда от 13.11.2012 выделены в отдельное производство исковые требования в отношении ООО "Тульская Нива", ООО "Агрофирма Плодородие" об обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество, указанное в приложении N 2 к настоящему исковому заявлению, определения способа взыскания - продажи через публичные торги, установления начальной продажной стоимости недвижимости в соответствии с п. 3.3 договора.

Арбитражный суд города Москвы решением от 11.04.2013 заявленные требования удовлетворил в полном объеме:

Взыскал солидарно с ОАО "Новопетровское", ООО "САХО АГРО", ООО "САХО-Агро Ульяновск", ООО "АО "Урожайное", ЗАО "Солнечное", ОАО "Красносибирское" в пользу ООО "Торговый дом "Агроторг" денежные средства в размере 92 728 902 руб. 80 коп. и проценты по статье 395 ГК РФ по действующей ставке рефинансирования начиная с 12.10.2012 г. до дня фактического возврата денежных средств покупателю;

Обратил взыскание на заложенное недвижимое имущество, принадлежащее ООО "САХО АГРО" (договор ипотеки N 110000/1000-7.10/11 от 01.03.2011): земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 31 400 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 0,5 км по направлению на юго-запад от ориентира здание клуба, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Куркинский район, Самарская волость, д.Павловка, кадастровый (или условный номер): 71:13:020301:71, начальная продажная стоимость составляет 73850 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 80 900 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 0,9 км по направлению на юго-восток от ориентира здание клуба, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Куркинский район, Самарская волость, д.Павловка, кадастровый (или условный) номер: 71:13:020301:72, начальная продажная стоимость составляет 190470 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 9600 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 2,8 км по направлению на юг от ориентира: здание клуба, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область Куркинский район, Самарская волость, д.Павловка, кадастровый (или условный) номер: 71:13:020301:81, начальная продажная стоимость составляет 22610 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 176 800 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 10,7 км по направлению на запад от ориентира здание клуба, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Куркинский район, Самарская волость, д.Павловка, кадастровый (или условный) номер: 71:13:020301:84, начальная продажная стоимость составляет 416 360 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 86100 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 1,8 км по направлению на юг от ориентира здание клуба, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Куркинский район, Самарская волость, д.Павловка, кадастровый (или условный) номер: 71:13:020301 :85, начальная продажная стоимость составляет 202720 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 12500 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 3000-м по направлению на северо-запад от ориентира н.п.Зыбовка, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Куркинский район, Грибоедовская волость, кадастровый (или условный) номер: 71:13:020101:156, начальная продажная стоимость составляет 29400 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 113200 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 1000 м по направлению на северо-восток от ориентира Н.П.Зыбовка, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Куркинский район, Грибоедовская волость, кадастровый (или условный) номер: 71:13:020101:157, начальная продажная стоимость составляет 266630 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 77000 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 2 км по направлению на север от ориентира здание школы, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Куркинский район, Моховская волость, н.п.Моховое, кадастровый (или условный) номер: 71:13:030101:214, начальная продажная стоимость составляет 181300 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 50100 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 2,2 км по направлению на север от ориентира здание школы, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Куркинский район, Моховская волость, н.п.Моховое, кадастровый (или условный) номер: 71:13:030101:215, начальная продажная стоимость составляет 118020 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 643700 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 2,1 км по направлению на северо-восток от ориентира здание школы, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Куркинский район, Моховская волость, н.п. Моховое, кадастровый (или условный) номер: 71:13:030101:218, начальная продажная стоимость составляет 1515920 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 43 900 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 2,9 км по направлению на северо-восток от ориентира здание школы, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Куркинский район, Моховская волость, н.п.Моховое, кадастровый (или условный) номер: 71: 13:030101:220, начальная продажная стоимость составляет 103390 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 71000 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 3 км по направлению на северо-восток от ориентира здание школы, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Куркинский район, Моховская волость, н.п.Моховое, кадастровый (или условный) номер: 71:13:030101:221, начальная продажная стоимость составляет 167160 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 44500 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 3,9 км по направлению на северо-восток от ориентира здание школы, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Куркинский район, Моховская волость, н.п. Моховое, кадастровый (или условный) номер: 71:13:030101:224, начальная продажная стоимость составляет 104790 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 63600 кв.м., адрес объекта: Участок находится примерно в 4 км по направлению на северо-запад от ориентира здание школы, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Куркинский район, Моховская волость, н.п.Моховое, кадастровый (или условный) номер: 71:13:030101:225, начальная продажная стоимость составляет 149800 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 107700 кв.м., адрес объекта: Участок находится примерно в 4,6 км по направлению на северо-восток от ориентира здание школы, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Куркинский район, Моховская волость, н.п.Моховое, кадастровый (или условный) номер: 71:13:030101:226., начальная продажная стоимость составляет 253610 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 70000 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 5,3 км по направлению на северо-восток от ориентира здание школы, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Куркинский район, Моховская волость, н.п.Моховое, кадастровый (или условный) номер: 71:13:030101:228, начальная продажная стоимость составляет 164850 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 56000 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 5 км по направлению на северо-восток от ориентира здание школы, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Куркинский район, Моховская волость, н.п.Моховое, кадастровый (или условный) номер: 71:13:030101:229, начальная продажная стоимость составляет 131880 рублей; земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 288000 кв.м., адрес объекта: Тульская область, Куркинский район, Моховская волость, в 3,6 км северо-восточнее здания клуба в н.п. Моховое, кадастровый (или условный) номер: 71:13:030101:263, начальная продажная стоимость составляет 678300 рублей.

Обратить взыскание на заложенное движимое имущество, принадлежащее ОАО "Новопетровское" посредством поступления предмета залога в собственность залогодержателя по договору залога будущего урожая N 110000/1000-10.1 от 25 июля 2011 г., заключенного с ОАО "Новопетровское", сельскохозяйственная продукция - зерно, вид сельскохозяйственной продукции: рожь озимая, ГОСТ, класс, сорт: 4 класс ГОСТ Р 52325-2005, площадь посева: 1935, урожайность (прогноз): 1,54 т/га, цена, принятая для оценки залога с/х продукции - прогнозная цена (руб./т): 4347,8, объем с/х продукции, передаваемой в залог (т.): 3819, залоговая стоимость с/х продукции: 12930435 руб.; по договору залога будущего урожая N 110000/1000-10.8 от 25 июля 2011 г., заключенного с ОАО "Новопетровское", сельскохозяйственная продукция - зерно, вид сельскохозяйственной продукции: пшеница яровая, ГОСТ, класс, сорт: Алтайская 325, Новосибирская 89, площадь посева: 7412, урожайность (прогноз): 1,223 т/га, цена, принятая для оценки залога с/х продукции - прогнозная цена (руб./т): 4590, объем с/х продукции, передаваемой в залог (т.): 10559, залоговая стоимость с/х продукции: 48466912 руб.; сельскохозяйственная продукция - зерно, вид сельскохозяйственной продукции: ячмень яровой, ГОСТ, класс, сорт: Ача, рядовой, площадь посева: 707, урожайность (прогноз): 1,850 т/га, цена, принятая для оценки залога с/х продукции - прогнозная цена (руб./т): 5313, объем с/х продукции, передаваемой в залог (т.): 1308, залоговая стоимость с/х продукции: 6948484 руб.; сельскохозяйственная продукция - зерно, вид сельскохозяйственной продукции: овес, ГОСТ, класс, сорт: Ровесник, площадь посева: 789, урожайность (прогноз): 2172 т/га, цена, принятая для оценки залога с/х продукции - прогнозная цена (руб./т): 5355, объем с/х продукции, передаваемой в залог (т.): 1714, залоговая стоимость с/х продукции: 9177024 руб.;

Взыскал с ОАО "Новопетровское" в пользу ООО "Торговый дом "Агроторг" госпошлину в размере 34000 руб.,

Взыскал с ООО "САХО АГРО" в пользу ООО "Торговый дом "Агроторг" госпошлину в размере 34000 руб.,

Взыскал с ООО "САХО-Агро Ульяновск" в пользу ООО "Торговый дом "Агроторг" госпошлину в размере 34000 руб.,

Взыскал с ООО "АО "Урожайное" в пользу ООО "Торговый дом "Агроторг" госпошлину в размере 34000 руб.,

Взыскал с ЗАО "Солнечное" в пользу ООО "Торговый дом "Агроторг" госпошлину в размере 34000 руб.,

Взыскал с ОАО "Красносибирское" в пользу ООО "Торговый дом "Агроторг" госпошлину в размере 34000 руб.

Не согласившись с принятым решением, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении требований истца.

Лишь 15.07.2013 в суд представлен мотивированный текст жалобы, что не обеспечило его получение истцом, где ответчик просит Решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.04.2013 г. в части взыскания денежных средств в размере 92 728 902 руб. 80 коп. и процентов по ст. 395 ГК РФ по действующей ставке рефинансирования начиная с 12.10.2012 г. до дня фактического возврата денежных средств покупателю отменить;

Взыскать солидарно с ЗАО "Новопетровское", ООО "САХО АГРО", ООО "САХО-Агро Ульяновск", ООО "АО "Урожайное", ЗАО "Солнечное", ЗАО "Красносибирское" в пользу ООО "ТД "Агроторг":

54 307 127 руб. 80 коп. основного долга;

2 469 877 руб. - неустойки по п. 4.3. договора поставки за период с 01.12.2011 г. по 22.02.2012 г.;

3 797 035 руб. - неустойки по п. 4.8. договора поставки за период с 23.02.2012 г. по 11.10.2012 г.;

проценты по ст. 395 ГК РФ, начисленные на сумму основного долга в размере 54 307 127 руб. 80 коп. по ставке 8,25% годовых, начиная с 12.10.2012 г. до дня фактического возврата денежных средств покупателю;

В удовлетворении требований о взыскании процентов по ст. 395 ГК РФ в размере 2 751 561 руб. за период с 23.02.2012 г. по 11.10.2012 г. и штрафа по п.4.2. договора поставки в размере 29 403 302 руб. отказать.

В обоснование своей позиции ответчик указывает, что резолютивная часть решения содержит лишь общий размер подлежащих взысканию денежных средств - 92 728 902 руб. 80 коп., но установить состав удовлетворенных требований (основной долг, неустойка (штраф, пеня), проценты), размер каждого из них, периоды начисления штрафных санкций, не представляется возможным; проценты по ст. 395 ГК РФ с 12.10.2012 г. начисляются на сумму 92 728 902 руб. 80 коп., включающую помимо основного долга различные штрафные санкции; не указана ставка рефинансирования: действующая на день подачи иска, день вынесения решения, день фактического возврата денежных средств покупателю; проценты по п. 4.8. договора поставки по своей правовой природе не являются процентами за пользование коммерческим кредитом (т.е. платой за пользование денежными средствами), поскольку по условиям п. 4.8. договора поставки их начисление производится лишь в случае нарушения Продавцом денежного обязательства, то есть данные проценты являются мерой ответственности за просрочку обязательства по возврату аванса; судом первой инстанции нарушен принцип недопустимости возложения двойной ответственности за одно и то же нарушение обязательства, поскольку за период с 23.02.2012 г. по 11.10.2012 г. взысканы как проценты за пользование чужими денежными средствами (суммой аванса) по ст. 395 ГК РФ, так и проценты по п. 4.8. договора поставки; судом удовлетворено требование о взыскании штрафа по п. 4.2. договора поставки в размере 29 403 302 руб., но в материалы дела не были представлены ни заключенные продавцом с другими лицами договоры, направленные на отчуждение товара, ни доказательства стоимости отчужденного третьим лицам товара.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен, поскольку мотивированная жалоба к истцу не поступила.

В соответствии со ст.156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие ответчиков и третьего лица, надлежащим образом извещенных в порядке статей 121-123 АПК РФ о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя истца, считает, что решение подлежит отмене в части взыскания штрафа по п.4.2 договора в размере 29 403 302 руб. с отказом в этой части иска.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01 марта 2011 г. между ООО "ТД "Агроторг" (покупатель) и ОАО "Новопетровское" (продавец) заключен договор поставки N 1/СХ-2011, в соответствии с которым продавец обязался передать в собственность покупателя продукцию растениеводства урожая 2011 года, а покупатель обязался принять и оплатить ее.

Согласно п.2.3. договора, в целях финансирования деятельности по проведению сезонных полевых работ покупатель перечисляет продавцу в счет стоимости поставляемого товара предоплату (авансовые платежи) согласно графику, указанному в приложении N 4 к договору. Авансовые платежи перечисляются покупателем исключительно на счета третьих лиц, осуществляющих поставку товаров и оказание услуг, необходимых для проведения сезонных полевых работ, а также на счета иных предприятий, входящих в группу компаний продавца, в целях погашения ими задолженности в бюджет и внебюджетные фонды, по письменным поручениям продавца.

Покупатель свои обязательства по оплате товара исполнил в полном объеме, перечислив в соответствии с п. 2.3. и письменными указаниями продавца аванс в сумме 59 126 261,3 руб. на счета указанных ответчиком ОАО "Новопетровское", ОАО "Газпромнефть-Новосибирск", ООО "ЭкоНиваСибирь", ООО "Титан", ООО "АгроЭкспертОценка", Западносибирский филиал ОАО "Страховая группа МСК", ОАО "Российский Сельскохозяйственный Банк" Новосибирский региональный филиал, филиал ОСАО "Ингосстрах" в г.Новосибирск, ООО "Икар", ООО "ТГИ-Лизинг", ООО "СКОМ", ООО "Атлант-Авто", ЗАО "Ордынский райтоп", ЗАО "Компания "ЭКС", ОАО "СибирьЭнерго", ООО "Аудиторская фирма "МИАЛаудит", УФК по Новосибирской области (филиал ФГУ "Россельхозцентр" по Новосибирской области), ЗАО "Спецкомплектгазстрой", ООО "ТК "СТК", ОАО "Новосибирскагроплем", ОАО "Мобильные ТелеСистемы" (ОАО "МТС"), Новосибирский филиал ОАО "Сибирьтелеком", ООО "Новосибирская продовольственная корпорация", Филиал ООО СК "ВТБ Страхование" в г.Новосибирске, ИП Хан Александр Юрьевич, ООО "Русское Поле", ООО "Сибирские молочные технологии", Чулымское производственно-торговое потребительское общество, ООО "Ортекс", ООО "Регион БИО", ООО "ТермосибАгроТех", ООО "Ветзооснаб", ООО фирма "Соляной двор", ОАО "ЦКБ "ФОТОН", ООО "Зернопродукт", ООО "МолСиб", ООО "БинКорм", ГБУ Новосибирской области "Управление ветеринарии Ордынского района Новосибирской области", УФК по Новосибирское области (Департамент Росприроднадзора по Сибирскому федеральному округу), ООО "Лесное хозяйство Ордынское", ООО "Сибагро Трейд", ЗАО "Агротехмаш", Новосибирский филиал ОАО "Ростелеком", ГУП ТО "ТГАЦ", ООО "Зубр", МУПП "Кедр" рабочего поселка Ордынское, ОАО "ПИРАНТ-СЕРВИС", ОАО "Ордынскавтотранс", УФК по Новосибирской области (ГУФСИН России по Новосибирской области), ООО "ТФК Агросоюз".

Согласно п. 3.1. договора, продавец в срок до 30 ноября 2011 г. обязался доставить и передать товар покупателю на складах путем переписи с лицевого счета продавца, открытого в системе учета соответствующего склада, на лицевой счет покупателя. При этом право собственности на товар к покупателю не переходит.

В соответствии с п. 3.5 договора, товар реализуется продавцом покупателю в соответствии с графиком, указанным в приложении N 3: до 22 февраля 2012 г.

П.3.7. договора предусмотрено, что право собственности на товар переходит с момента подписания сторонами товарной накладной.

П.1.4 договора поставки предусмотрен порядок согласования количества подлежащего поставке товара в случае, если фактическое количество произведенного продавцом товара будет отличаться от количества, указанного в приложении N 1. Стороны установили, что объем подлежащего поставке товара определяется исходя из фактически произведенного товара, указанного в форме статистической отчетности 29СХ, с учетом п. 1.6 договора поставки.

В нарушение условий пунктов 3.1., 3.5. договора, продавец поставил товар не в полном объеме.

Согласно приложению N 3, продавец обязался поставить пшеницу 3,4,5 класса в количестве 9 020 тонн, рожь продовольственную 2 класса в количестве 3 694 тонн.

Фактически же продавцом поставлена рожь 2 класса в количестве 100 тонн на сумму 319 656,7 руб., что подтверждается товарной накладной N 253 от 15.11.2011.

Таким образом, количество недопоставленного товара составляет: пшеница 3, 4, 5 класса - в количестве 9020 тонн, рожь продовольственная 2 класса - в количестве 3 594 тонн, а стоимость недопоставленного товара составляет 58 806 604,6 руб.

Согласно п. 2.7. договора, если общая стоимость товара, поставленного по договору, меньше суммы перечисленной покупателем предоплаты, разница подлежит возврату продавцом на следующий день с момента перехода права собственности на последнюю партию товара.

Продавец в соответствии с п. 2.7. договора частично возвратил покупателю ранее уплаченную предоплату в размере 4 499 476,8 руб.

При таких обстоятельствах, сумма задолженности продавца в соответствии с п. 2.7. договора составляет 54 307 127,8 руб.

28.05.2012 г. истец передал ответчику подписанный акт сверки взаимной задолженности, который ответчиком не подписан, замечаний по акту сверки от ответчика не поступило.

Согласно п. 4.3. договора, за нарушение срока передачи товара покупателю в соответствии с п. 3.1. договора продавец уплачивает неустойку в размере 0,05% за каждый день просрочки.

Из представленного истцом расчета следует, что сумма неустойки за период с 01.12.2011 по 22.02.2012 составляет 2 469 877 руб.

В соответствии с п. 4.8 договора, в случае невозврата аванса (части аванса) в соответствии с п.2.7 договора, начиная с даты возникновения обязанности по возврату соответствующей части аванса, начисляются проценты за пользование коммерческим кредитом в размере 11% годовых за каждый день просрочки возврата на соответствующую сумму невозвращенного аванса (части аванса), подлежащие уплате в дату фактического перечисления аванса (части аванса) на счет покупателя в ОАО "Россельхозбанк".

Последняя партия товара поставлена 15.11.2011 г. по товарной накладной N 253, в связи с чем обязанность по возврату части аванса в соответствии с п.2.7. договора возникла с 16.11.2011 г.

Таким образом, сумма процентов по п. 4.8. договора за период с 23.02.2012 по 11.10.2012 составляет 3 797 035 руб.

В соответствии с п.4 ст.487 ГК РФ проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 23.02.2012 по 11.10.2012 составляют 2 751 561 руб.

Согласно п. 4.2. договора, в случае нарушения условия, предусмотренного пунктом 1.5. договора, продавец уплачивает покупателю штраф в размере 50% стоимости отчужденного третьим лицам товара.

Истец указывает, что продавец собрал товар в объеме, согласованном в договоре и подлежащем поставке покупателю. При этом товар поставлен покупателю не в полном объеме. Стоимость недопоставленной продукции составляет 58 806 604,6 руб., в связи с чем, размер неустойки по п.4.2. договора составляет 29 403 302 руб.

Согласно п.5.4. договора, обязательства продавца перед покупателем обеспечиваются поручительством ООО "САХО АГРО", ООО "САХО-Агро Ульяновск", ООО "АО "Урожайное", ЗАО "Солнечное", ОАО "Красносибирское".

В целях обеспечения исполнения обязательств поставщика заключены договоры поручительства N 110000/1000-8/6 от 01 марта 2011 г; N 110000/1000-8/5 от 01 марта 2011 г; N 110000/1000-8/4 от 01 марта 2011 г; N 110000/1000-8/3 от 01 марта 2011 г; N 110000/1000-8/2 от 01 марта 2011 г; N 110000/1000-8/1 от 01 марта 2011 г., в соответствии с которыми поручители обязуются отвечать за исполнение должником обязательств по возврату авансового платежа, уплате неустоек (пени и/или штрафов), по уплате процентов за пользование коммерческим кредитом в соответствии с условиями договора, возмещению расходов ООО "ТД "Агроторг" по взысканию задолженности.

Указанными договорами поручительства субсидиарная ответственность не предусмотрена.

В соответствии с п.п. 5.1., 5.2. договора поставки, обязательства продавца перед покупателем обеспечиваются залогом ликвидного имущества. В последующий залог передаются земельные участки из состава земель сельскохозяйственного назначения; продукция будущего урожая сельскохозяйственных культур 2011 года.

В обеспечение обязательств поставщика между ООО "ТД "Агроторг" и ООО "САХО АГРО" заключен договор N 110000/1000-7.10/11 об ипотеке (залоге) земельного участка от 01 марта 2011, в соответствии с которым залогодатель, обеспечивая надлежащее исполнение обязательств по договору поставки N 1/СХ-2011 от 01 марта 2011 г., передает залогодержателю в последующий залог земельные участки, свободные от расположенных на них объектов недвижимого имущества, указанные в статье 3 договора об ипотеке (залоге) земельного участка.

Кроме того, в обеспечение исполнения обязательств с ОАО "Новопетровское" заключены договоры залога будущего урожая N 110000/1000-10.8 от 25 июля 2011 г., N 110000/1000-10.1 от 25 июля 2011 г., согласно которым залогодатель, обеспечивая надлежащее исполнение обязательств по договору поставки N1/СХ-2011 от 01 марта 2011 г., передает залогодержателю в последующий залог будущий урожай, указанный в приложении N 1 к договору.

Истец уведомил первоначального залогодержателя ОАО "Россельхозбанк" о намерении обратить взыскание на заложенное имущество, направив уведомление N Д01-34/295 от 04.06.2012.

Согласно ст. 5 договора о залоге будущего урожая, предусмотрены способы реализации предмета залога по усмотрению залогодержателя. Данные способы реализации предусмотрены статьей 28.1. Закона "О залоге", в том числе предусмотрен такой способ, как поступление предмета залога в собственность залогодержателя.

Руководствуясь ст.ст. 309, 310, 348, 350, 361, 362, 363, 395, 432, п. 3 ст. 455, 487, 506, п. 1 ст. 512 ГК РФ, ч. 4 ст. 46, п. 1 ст. 56 Федерального закона N 102-ФЗ от 16.07.1998 г. "Об ипотеке (залоге недвижимости)", суд первой инстанции иск удовлетворил.

При этом суд первой инстанции исходил из того, что доводы ответчиков о том, что договор поставки не заключен, поскольку предмет договора в части поставки пшеницы не согласован, из приложения N 3 невозможно установить количество пшеницы, которая должна быть поставлена по договору поставки, необоснованны, поскольку условие договора поставки о его предмете согласовано, что подтверждается договором поставки, приложением N 1, 3 к договору поставки, согласно которым продавец обязался осуществить поставку следующих наименований товара: пшеница 3, 4, 5 класс, ГОСТ-Р52554-2006; рожь продовольственная 2 класс, ГОСТ-16990-88; Договором поставки согласованы условия по количеству подлежащего поставке товара, а именно 9 020 тонн пшеницы 3,4,5 класс, ГОСТ-Р52554-2006; 3 694 тонн ржи продовольственной 2 класс, ГОСТ 16990-88; Договором поставки предусмотрен период (сроки) поставки, согласованные в приложении N 3: пшеница - с 01.11.2011 г. по 22.02.2013 г., рожь - с 01.11.2011 г. по 22.02.2013 г.; Договор поставки заключен между юридическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, использование поставляемого товара связано исключительно с предпринимательской деятельностью.

Судом указано, что ссылка продавца на неурожай несостоятельна, поскольку в материалы дела не представлены документы, подтверждающие уведомление покупателя о невозможности исполнить договор по поставке пшеницы и ржи в связи с неурожаем, либо о намерении продавца осуществить допоставку товара с целью восполнения; Продавец не направлял покупателю оферту о заключении соглашения в порядке п.1 ст.512 ГК РФ, не предпринял все необходимые меры для надлежащего исполнения договора поставки; в материалы дела не представлено доказательств отказа покупателя от приемки поставленного взамен указанного в приложении N 1, N 3 товара; факт недопоставки продавцом покупателю 9020 тонн пшеницы 3,4,5 класса (ГОСТ-Р52554-2006) и 3594 тонн ржи продовольственной 2 класса (ГОСТ-16990-88) является неисполнением согласованных условий договора.

Апелляционный суд считает необоснованными доводы жалобы, кроме довода об отсутствии доказательств нарушения п.1.5 и 4.2 договора.

В случае неясности либо затруднения исполнения решения в связи с указанием в резолютивной части лишь общего размера подлежащих взысканию денежных средств - 92 728 902 руб. 80 коп., без указания состава удовлетворенных требований (основной долг, неустойка (штраф, пеня), проценты), размера каждого из них, периодов начисления штрафных санкций, в том числе по начислению процентов по ст. 395 ГК РФ с 12.10.2012 г., они могут быть устранены путем соответствующего заявления по ст. 179 АПК РФ.

Кроме того, в мотивировочной части при указании уточненных требований истца судом указан их состав, размеры и периоды, то есть из чего складывается указанная в резолютивной части решения сумма.

Оснований для отмены решения по этим доводам нет.

Ответчик неправомерно искажает смысл установленных п.4.8. договора поставки процентов за пользование коммерческим кредитом (т.е. платы за пользование денежными средствами). Данные проценты не являются мерой ответственности за просрочку обязательства по возврату аванса, хотя в договоре и применено слово "просрочка".

Суд первой инстанции обоснованно удовлетворил требования истца о взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом с учетом положений п. 4.8 договора, ст. ст. 431, 823 ГК РФ, п. 14 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ N 13/14 от 08.10.1998 г. "О практике применения положений Гражданского кодекса РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами".

Согласно п. 4.8 договора, в случае невозврата аванса (части аванса) в соответствии с пунктом 2.7 договора, начиная с даты возникновения обязанности по возврату соответствующей части аванса, начисляются проценты за пользование коммерческим кредитом в размере 11% годовых за каждый день просрочки возврата на соответствующую сумму невозвращенного аванса (части аванса), подлежащие уплате в дату фактического перечисления аванса (части аванса) на счет покупателя в ОАО "Россельхозбанк".

По смыслу этого пункта, факт невозвращения в соответствии с пунктом 2.7 договора суммы аванса (части аванса) определен сторонами как коммерческий кредит за пользование, а именно, с начислением процентов в размере 11% годовых в день. Это является компенсацией расходов истца по обслуживанию полученного им в целях финансирования поставки у банка кредита.

Таким образом, на ответчиков не возложена двойная ответственность, поскольку за период с 23.02.2012 г. по 11.10.2012 г. взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами (суммой аванса) по ст. 395 ГК РФ (ответственность), а также проценты по п. 4.8. договора поставки за пользование коммерческим кредитом (плата за пользование суммой невозвращенного аванса).

В то же время обоснован довод жалобы в отношении штрафа по п. 4.2. договора поставки в размере 29 403 302 руб.

Судом удовлетворено требование о взыскании штрафа по п. 4.2. договора поставки в размере 29 403 302 руб., но в материалы дела не представлены надлежащие и допустимые доказательства, а именно, заключенные продавцом с другими лицами договоры, направленные на отчуждение товара, доказательства исполнения этих договоров, доказательства стоимости отчужденного третьим лицам товара, факт поставки ответчиком третьим лицам продукции за счет объемов, предназначавшихся истцу из соответствующего урожая.

Из условий договора не усматривается, что стороны определили, что, недопоставка истцу договорных объемов продукции уже будет расцениваться как основание для применения штрафа.

При этом не основано на каких-либо условиях договора мнение представителя истца о том, что при недопоставке именно ответчик должен доказать, что он не заключал договоров с третьими лицами на продажу товара и он не отчужден им третьим лицам.

Следовательно, исходя из смысла п.п. 4.2 и 1.5 договора, не следует, что для возложения на ответчиков обязательств по выплате штрафа достаточно лишь факта недопоставки.

Расходы по оплате госпошлины распределяются в соответствии со статьей 110 АПК РФ, в том числе с учетом того, что оплаченная ответчиком госпошлиной апелляционная жалоба частично удовлетворена.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.04.2013 по делу N А40-83336/2012 отменить в части взыскания штрафа по п.4.2 договора в размере 29 403 302 руб.

В удовлетворении данной части исковых требований отказать.

В остальной части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с ОАО "Новопетровское" в пользу ООО "Торговый дом "Агроторг" госпошлину в размере 22 796 руб. 37 коп. по иску.

Взыскать с ООО "САХО АГРО" в пользу ООО "Торговый дом "Агроторг" госпошлину в размере 23 430 руб. 37 коп. по иску.

Взыскать с ООО "САХО-Агро Ульяновск" в пользу ООО "Торговый дом "Агроторг" госпошлину в размере 23 430 руб. 37 коп. по иску

Взыскать с ООО "АО "Урожайное" в пользу ООО "Торговый дом "Агроторг" госпошлину в размере 23 430 руб. 37 коп. по иску.

Взыскать с ЗАО "Солнечное" в пользу ООО "Торговый дом "Агроторг" госпошлину в размере 23 430 руб. 37 коп. по иску.

Взыскать с ОАО "Красносибирское" в пользу ООО "Торговый дом "Агроторг" госпошлину в размере 23 430 руб. 37 коп. по иску.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

О.В. Смирнов Е.Е. Мартынова