Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 июля 2013 г. N 13АП-9718/13

г. Санкт-Петербург

23 июля 2013 г.

Дело N А21-658/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 июля 2013 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Фокиной Е.А.

судей Есиповой О.И., Зотеевой Л.В.

при ведении протокола судебного заседания: Беляевой Ю.А.

при участии:

от заявителя: Валюженич Т.В. по доверенности от 20.02.2013 N 05-35/04306, Бусел С.А. по доверенности от 10.01.2013 N 05-35/00-168.

от ответчика: не явился, извещен.

от 3-го лица: не явился, извещен.

рассмотрев в открытом судебном заседании

заявлению Калининградской областной таможни

к ООО "Синяя Птица"

3-е лицо: Компания "STUDIO PEYO S.A."

о привлечении к административной ответственности

установил:

Калининградская областная таможня (236006, Калининградская обл., г. Калининград, Гвардейский пр., д. 30, ОГРН 1083925999992, далее - заявитель, таможня) обратилась в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Синяя птица" (236039, Калининградская обл., г. Калининград, ул. Полоцкая, д. 45-Е, ОГРН 1083925999992, далее - общество) к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена компания "Studio Peyo S.A.".

В соответствии со статьей 226 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом первой инстанции без вызова сторон в порядке упрощенного производства.

Решением от 01.04.2013 заявление таможенного органа удовлетворено, ООО "Синяя птица" привлечено к административной ответственности по статье 14.10 КоАП РФ с назначением административного штрафа в размере 32 000 руб. и конфискацией предметов административного правонарушениях, изъятых по протоколу изъятия вещей и документов от 25.10.2012.

Не согласившись с решением суда, общество направило апелляционную жалобу, в которой просит решение суда от 01.04.2013 первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт. В обоснование доводов жалобы ООО "Синяя птица" указывает, что суд первой инстанции необоснованно рассмотрел дело в порядке упрощенного производства, поскольку санкция статьи 14.10 КоАП РФ помимо административного штрафа предусматривает дополнительное наказание в виде конфискации предметов, изъятых таможней. Податель жалобы указывает на отсутствие его вины в незаконном использовании товарного знака, что свидетельствует об отсутствии состава административного правонарушения, предусмотренного частью 14.10 КоАП РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, признал доводы апелляционной жалобы обоснованными и определением от 06.06.2013 перешел к рассмотрению дела по общим правилам, административного производства, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

В судебном заседании представитель Калининградской областной таможни поддержал поданное заявление, просил привлечь ООО "Синяя птица" к административной ответственности по статье 14.10 КоАП РФ.

Общество и 3-е лицо надлежащим образом уведомлены о дате и месте рассмотрения дела, однако своих представителей не направили.

Как следует из материалов дела, 17.10.2012 декларантом - ООО "Синяя птица" в Калининградскую областную таможню была подана ДТ N 10226180/171012/0006332 в соответствии с таможенной процедурой ИМ 78 (свободная таможенная зона) на товары, ввезенные на таможенную территорию РФ по коносаменту GGZ0465981 от 14.09.2012, инвойсу 20120731 от 31.07.2012 в рамках внешнеторгового контракта N 05 от 28.06.2012.

В ДТ N 10226180/171012/0006332 заявлены сведения о 6 товарах, в том числе, товар N 3 - игрушки без встроенного двигателя из пластмассы для детей старше 3-х лет (самолет с ручным управлением, арт. 6317-288 шт.), изготовитель СОМPANY YANG GE Y.G., товарный знак: "FLY", страна происхождения товара - Китай. Отправителем данной продукции является компания "Ноngкоng Songyao Coomercial Limited".

В ходе таможенного досмотра (акт N 10226180/191012/000594) установлено, что на части товара N 3 - игрушки без встроенного двигателя из пластмассы для детей старше 3-х лет (самолет с ручным управлением, арт. 6317-288 шт.) имеются изображения героев мультфильмов. Игрушка упакована в индивидуальную картонно-пластиковую упаковку для розничной продажи с маркировкой "ТНЕ SMURFS No/6317 made in china". Изготовитель: COMPANY YANG GE Y. G. Игрушки уложены в 3 картонные коробки по 96 шт. Всего 288 шт.

24.10.2012 в Калининградскую областную таможню от представителя компании "STUDIO PEYO S.A.", являющейся правообладателем зарегистрированного в РФ товарного знака "ТНЕ SMURFS" (свидетельство о регистрации N N 1031512, 1032847 класс Международной классификации товаров и услуг: 28 в частности игр и игрушек) получено заявление N 2419-1604413/ES о том, что правообладателем не изготавливается продукция, ввозимая ООО "Синяя птица", при этом изготовитель "COMPANY YANG GE Y.G." не является уполномоченным производителем продукции, изготавливаемой под товарными знаками "ТНЕ SMURFS" и введение в оборот вышеуказанной продукции на территории РФ правообладателем не допускается. Правообладателем не переуступались права на использование товарных знаков ООО "Синяя птица". По имеющейся в распоряжении правообладателя информации товар, ввозимый ООО "Синяя птица" на территорию Российской Федерации является контрафактным. Ввоз такого товара и его распространение на территории Российской Федерации нарушают исключительные права правообладателя на товарный знак. Правообладателем выявлены следующие признаки, свидетельствующие о контрафактности товара: рядом с товарным знаком отсутствует обозначение ТМ, на упаковке отсутствуют все необходимые обозначения. Правообладатель просит принять меры по недопущению попадания контрафактной продукции в гражданский оборот на территории России и привлечь ООО "Синяя птица" к ответственности в соответствии с действующим законодательством РФ.

Усмотрев в действиях ООО "Синяя птица" событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.10 КоАП России, 25.10.2012 должностным лицом таможенного поста Морской порт Калининград им. Н.С. Хазова в отношении общества вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования N 10226000-2444/2012 (том 1, л.д.15).

25.10.2012 таможней составлен протокол изъятия вещей и документов товаров, являющихся предметом административного правонарушения (том 2, л.д.34). Данный товар помещен на ответственное хранение на склад ОАО "Калининградский морской торговый порт".

Согласно пояснениям специалиста отдела по защите прав интеллектуальной собственности Калининградской областной таможни от 08.11.2012, правообладателем товарного знака "ТНЕ SMURFS" и изобразительного товарного знака является компания "STUDIO PEYO S.A." (Швейцария), представитель правообладателя на территории Российской Федерации - ООО "Юридическая фирма Городисский и партнеры", международная охрана товарного знака "ТНЕ SMURFS" осуществляется на основании свидетельства о регистрации N 1031512, изобразительного товарного знака - на основании свидетельства N 1032847 в отношении товаров, в том числе и 28 класса Международной классификации товаров и услуг (игры, игрушки).

Согласно выводам эксперта ЭКС - региональный филиал ЦЭКТУ гор. Калининград, сделанным в заключении N 1704 от 27.12.2012, словесное изображение "ТНЕ SMURFS", размещенное на представленном на исследование товаре, изъятом по делу об административном правонарушении N 10226000-2444/2012, является сходным до степени смешения со словесным товарным знаком "ТНЕ SMURFS", имеющим международную регистрацию, согласно свидетельству ВОИС на товарный знак N 1031512, так как имеет звуковое (фонетическое), графическое семантическое (смысловое) сходство, ассоциируется с ним в целом. Изобразительные обозначения в виде фантазийных изображений маленьких человечков синего цвета, размещенные на исследование товаре, изъятом по делу об административном правонарушении N 10226000-2444/2012, является сходным до степени смешения с зарегистрированным изобразительным товарным знаком, имеющим международную регистрацию, согласно свидетельству ВОИС на товарный знак N 1032847. Представленный товар является однородным с товарами, для индивидуализации которых зарегистрированы международные товарные знаки N 1031512, N 1032847.

Данные обстоятельства явились основанием для составления в отношении общества 25.01.2013 протокола об административном правонарушении N 10226000-2444/2012 по признакам административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.10 КоАП РФ.

Протокол и другие материалы дела направлены в Арбитражный суд Калининградской области в порядке статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях с целью привлечения ООО "Синяя птица" к административной ответственности.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы представителя таможни, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно статье 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности, путем размещения товарного знака:

1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

2) при выполнении работ, оказании услуг;

3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

5) в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации (часть 2 статьи 1484 ГК РФ).

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения (часть 3 статьи 1484 ГК РФ).

Согласно части 4 статьи 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации, если иные последствия не предусмотрены настоящим кодексом.

В части 1 статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

Из изложенного следует, что Гражданский кодекс Российской Федерации признает контрафактными товары, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение.

Использование в гражданском обороте на территории Российской Федерации товарного знака может осуществляться только с разрешения правообладателя или уполномоченного им лица. Предложение к продаже, продажа, хранение и иное введение в гражданский оборот товаров с товарным знаком или сходным с ним до степени смешения обозначением, используемых без разрешения его владельца, является нарушением права на товарный знак.

В соответствии со статьей 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях незаконное использование товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ним обозначений для однородных товаров влечет наложение административного штрафа с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака.

Объективная сторона правонарушения, ответственность за которое предусмотрена данной статьей, выражается в незаконном использовании чужого товарного знака на однородных товарах, т.е. на товарах, на которых незаконно воспроизведен товарный знак.

В пункте 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 11) разъяснено, что рассматривая дела о привлечении лица к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.10 КоАП РФ, за использование им обозначения, сходного с товарным знаком до степени смешения, суд должен учитывать, что вопрос о таком сходстве разрешается судом с учетом того, как данное обстоятельство могло быть оценено потребителем.

Согласно свидетельству N 1031512 международный товарный знак представляет собой словесное обозначение, состоящее из словесного элемента "ТНЕ SMURFS", выполненного заглавными буквами латинского алфавита стандартным шрифтом, зарегистрирован в базе данных ВОИС. Указание на охраняемые цветовые сочетания отсутствует. Товарный знак зарегистрирован для обозначения ряда товаров и услуг в том числе товаров 28 класса Международной классификации товаров и услуг "Игры, игрушки".

Согласно свидетельству N 1032847 международный товарный знак представляет собой фантазийное изображение маленького человечка; зарегистрирован в базе данных ВОИС. Указание на охраняемые цветовые сочетания отсутствует. Товарный знак зарегистрирован для обозначения ряда товаров и услуг в том числе товаров 28 класса Международной классификации товаров и услуг "Игры, игрушки".

На представленных таможней в материалы дела фотографиях, выполненных в ходе таможенного досмотра, видно, что на упаковке товара имеются изобразительные обозначения, в виде фантазийных изображений маленьких человечков синего цвета в колпаках и штанишках белого цвета. На упаковках имеется следующая информация: "ТНЕ SMURFS", артикул 6317, "ТНЕ BEST WELCOME GIFTS FOR THE CHILDREN", "MADE IN CHINA", "WARNING: CHOKING HAZARD - small parts. Not for children under 3 years".

Указанный товар (игрушки без встроенного двигателя из пластмассы для детей старше 3-х лет, (самолет с ручным управлением) относится к 28 классу Международной классификации товаров и услуг.

Графическое сходство обозначений заключается:

- в одинаковом буквенном составе обозначений (сравниваемые обозначения состоят из 9 одинаковых букв - Т, Н, Е, S, М, U, R, F, S);

- в одинаковом расположении букв по отношению друг к другу в том, что обозначения выполнены одинаковым алфавитом (латинским).

Звуковое (фонетическое) тождество обозначается в одинаковом звучании сравниваемых обозначений "ТНЕ SMURFS", одинаковом расположении звуков по отношению друг к другу, одинаковом составе согласных и гласных.

В данном случае словесное обозначение "ТНЕ SMURFS", размещенное на товаре, изъятом по делу об административном правонарушении N 10226000-2444/2012, является сходным до степени смешения со словесным товарным знаком "ТНЕ SMURFS", имеющим международную регистрацию, согласно свидетельства ВОИС на товарный знак N 1031512, так как имеет звуковое (фонетическое), графическое, семантическое (смысловое) сходство, ассоциируется с ним в целом.

При сравнении изобразительных элементов в виде маленьких человечков синего цвета в колпаках и штанишках белого цвета, и товарного знака N 1032847, установлено сходство внешних форм изображений, сходство вида (изображения близки по технике исполнения и стилизации) и характера (изображения являются фантазийными), сходство смыслового значения изображений (сравниваемые рисунки являются анимационными изображениями героев мультипликационного фильма "The Smurfs" ("Смурфики"). У изображений имеются отличия: изображения маленьких человечков выполнены в цвете, указания же на конкретные охраняемые цветовые сочетания у зарегистрированного товарного знака N 1032847 отсутствуют. Также различаются позы анимационных персонажей на сравниваемых изображениях. Вместе с тем, указанные различия не являются значимыми признаками, не влияют на общее восприятие обозначений, не изменяют их смысла, так как речь идет об одних и тех же анимационных персонажах - героях мультипликационного фильма "The Smurfs" ("Смурфики").

В экспертном заключении, представленном в материалы дела, сделан вывод, что изобразительные обозначения в виде фантазийных изображений маленьких человечков синего цвета, размещенные на товаре, изъятом по делу об административном правонарушении N 10226000-2444/2012, являются сходными до степени смешения с зарегистрированным изобразительным товарным знаком, имеющим международную регистрацию по свидетельству N 1032847.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции, оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, в том числе заключение эксперта от 27.12.2012 N 1704, приходит к выводу, что ООО "Синяя птица" осуществляло таможенное оформление товара, содержащего словесное изображение, сходное до степени смешения со словесным товарным знаком, зарегистрированным по свидетельству N 1031512, и изобразительное обозначение, сходное до степени смешения с зарегистрированным изобразительным товарным знаком по свидетельству N 1031847.

Материалами по делу об административном правонарушении установлено, что предъявленный обществом к таможенному оформлению товар не производился правообладателем товарного знака и право использования спорного товарного знака не передавалось иным лицам, соответственно, указанный товар в силу статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации, является контрафактным.

Таким образом, апелляционный суд приходит к выводу, что действия ООО "Синяя птица" образуют состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.10 КоАП РФ.

Утверждение общества, заявленное в отзыве на заявление Калининградской областной таможни и апелляционное жалобе о том, что подача ДТ N 10226180/031012/0005932 на товар с охраняемым товарным знаком вызвана незаконными действиями таможни путем принуждения к декларированию данного товара к ввозу, отклоняется как бездоказательное. Как утверждает общество, в ходе предварительного осмотра прибывшего контейнера был обнаружен спорный товар, который ООО "Синяя птица" отказалось декларировать к ввозу. Между тем, в соответствии с пунктом 1 статьи 203 Таможенного кодекса Таможенного союза выбор таможенной процедуры лежит на лице, перемещающим товар через таможенную границу. Никаких доказательств, свидетельствующих о намерении поместить спорный товар под иную таможенную процедуру и чинении препятствий со стороны таможенного органа, ООО "Синяя птица" не представило.

Согласно статье 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В пункте 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" разъяснено, что при анализе вопроса о вине юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в совершении административного правонарушения, определенного статьей 14.10 КоАП РФ, суды должны исходить из того, что в силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо несет ответственность за совершенное административное правонарушение, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

С учетом этого ответственность юридического лица за совершение правонарушения, установленного статьей 14.10 КоАП РФ, наступает, в том числе в случае, если лицо использовало чужой товарный знак, не проверив, предоставляется ли ему правовая охрана в Российской Федерации, и (или) не проверив, осуществляет ли оно такое использование на законных основаниях.

В рассматриваемом случае, ни в ходе административного расследования, ни в рамках судебного разбирательства обществом не были представлены доказательства совершения действий, направленных на соблюдение действующего законодательства в области охраны интеллектуальной собственности.

На основании вышеизложенного, апелляционный суд приходит к выводу о совершении ООО "Синяя птица" административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.10 КоАП РФ.

Срок привлечения к ответственности, предусмотренный статьей 4.5 КоАП РФ, на момент рассмотрения дела в апелляционном суде не истек.

Учитывая, что ООО "Синяя птица" ранее привлекалось к административной ответственности по статье 14.10 КоАП, суд апелляционной инстанции расценивает данное обстоятельство как отягчающее ответственность и назначает обществу административное наказание в виде 32 000 руб. штрафа с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака.

Руководствуясь частью 6.1 статьи 268, пунктом 2 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 01 апреля 2013 года по делу N 21-658/2013 отменить.

Заявление Калининградской областной таможни (Калининград, Гвардейский пр-кт, д. 30) удовлетворить.

Привлечь общество с ограниченной ответственностью "Синяя птица" (236000, Калининград, ул. Полоцкая, д. 45-Е, ОГРН 1083925999992, ИНН 3906190003, адрес: 236000, г. Калининград, ул. Полоцкая, д. 45-Е) к административной ответственности по статье 14.10 КоАП РФ и назначить административный штраф в размере 32 000 руб. с конфискацией предметов административного правонарушения, изъятых по протоколу изъятия вещей и документов от 25 октября 2012 года и переданных на ответственное хранение Открытому акционерному обществу "Калининградский морской торговый порт":

игрушки без встроенного двигателя из пластмассы для детей старше 3-х лет, (самолет с ручным управлением, арт 6317-288шт.), маркировка "ТНЕ SMURFS No/6317 madе china", изготовитель СОМPANY YANG GE Y.G.

Реквизиты для уплаты штрафа:

ОПЕРУ-1 Банк России, г. Москва 701; БИК 044501002;

номер счета: 40101810800000002901; получатель платежа - Межрегиональное операционное УФК (ФТС России); ИНН-7730176610, КПИИ-773001001; КБК (поле 104) - 15311649000016000140; ОКАТО-45258595000, назначение платежа - 1022600 (штраф по делу). Дело об АПН N 10226000-2444/2012.

Председательствующий

Е.А. Фокина

Судьи

О.И. Есипова Л.В. Зотеева