Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 июля 2013 г. N 09АП-13097/13

город Москва

19 июля 2013 г.

Дело N А40-109562/12

Резолютивная часть постановления объявлена 16.07.2013.

Постановление изготовлено в полном объеме 19.07.2013.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лящевского И.С.,

судей Алексеевой Е.Б., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Русаковой В.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ФГБУ науки Института экономики РАН

на решение Арбитражного суда города Москвы от 18.02.2013

по делу N А40-109562/12,

принятое судьей Ю.В. Жбанковой (шифр судьи 131-253),

по иску Федерального государственного бюджетного учреждения науки

Института экономики РАН (ОГРН 1057749043110, 117218, г. Москва, Нахимовский проспект, д. 32)

к Некоммерческому партнерству "Редакция журнала "Вопросы экономики" (ОГРН 1037739694630, 119606, г. Москва, пр-т Вернадского, д.84,

корп.2, офис 2327-2330),

об изменении условий договора

третье лицо: Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен

от ответчика: Саваткин В.А. по доверенности от 12.07.2013

Астахов Г.Г. по доверенности от 27.08.2012

от третьего лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Арбитражным судом города Москвы рассмотрен иск ФГБУ науки Института экономики РАН к Некоммерческому партнерству "Редакция журнала "Вопросы экономики" об изменении условий договора от 18 июля 1998 года между Учреждением Российской академии наук Институтом экономики РАН и Некоммерческим партнерством "Редакция журнала "Вопросы экономики" в редакции предложенного Истцом Дополнительного соглашения к Договору.

Решением суда от 18.02.2013 в удовлетворении исковых требований отказано.

На указанное решение суда Институтом экономики РАН подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит решение суда отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на нарушение норм материального и процессуального права, на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Определением апелляционного суда от 21.05.2013 производство по апелляционной жалобе было приостановлено до принятия дополнительного решения.

Дополнительным решением суда от 10.07.2013 в удовлетворении исковых требований отказано.

Определением апелляционного суда от 20.06.2013 производство по апелляционной жалобе было возобновлено.

Дополнительное решение суда в апелляционном порядке участвующими в деле лицами не обжаловано.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ответчика против доводов жалобы возражал.

Иные участвующие в деле лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы (в том числе, с учетом правил п.п.4-16 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12), явку представителей в судебное заседание не обеспечили, дело рассмотрено в порядке п.5 ст.156, ст.266 АПК РФ в их отсутствие.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст.ст.268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, заключения ИЗиСП, ИГП РАН, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, считает решение суда подлежащим отмене по следующим мотивам.

Между учредителями журнала "Вопросы экономики" - Институтом экономики РАН (в настоящее время - Федеральное государственное бюджетное учреждение науки Институт экономики РАН) (институт) и Некоммерческим партнерством "Редакция журнала "Вопросы экономики" (редакция) был заключен договор от 18.07.1998, предметом которого являлось издание журнала "Вопросы экономики" с целью развития и популяризации экономической науки в России, публикации материалов по экономической теории, проблемам системной трансформации в России, социально-экономической политики в различных аспектах, освещения передового зарубежного опыта.

Согласно статьи II договора от 18.07.1998 "Взаимоотношения сторон" Институт экономики РАН осуществляет общее научно-методическое руководство журналом, которое непосредственно реализуется Главным редактором. Главный редактор избирается трудовым коллективом Редакции из кандидатур, предложенных Институтом.

Письмом от 06.06.2012 N 14305/247-2115 истец предложил ответчику изменить условия Договора от 18.07.1998 в срок не позднее 10 рабочих дней с даты получения предложения на соответствующие требованиям действующего законодательства и позволяющие истцу реализовать свои полномочия по договору, в редакции дополнительного соглашения к договору.

Указанное письмо получено Некоммерческим партнерством "Редакция журнала "Вопросы экономики", ответ ФГБУ науки Институт экономики РАН не получен, что и послужило основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

Истец представил ответчику дополнительное соглашение к Договору от 18.07.1998 в предложенной редакции (л.д.9-14 том 1).

Исковые требования Института основаны на правилах ст.ст.450, 452 Гражданского кодекса РФ (л.д.2-4 том 1).

Согласно ст.450 Гражданского кодекса РФ изменение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом РФ, другими законами или договором.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

По правилам ст.452 Гражданского кодекса РФ соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор. Требование об изменении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

Суд первой инстанции принял решение от 18.02.2013 (л.д.119 оборот том 3) с применением положений ст.451 Гражданского кодекса РФ (изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств), на которую истец в своем иске не ссылался.

Данное обстоятельство является основанием для отмены решения суда по правилам ст.270 АПК РФ (неправильное применение норм материального права).

Согласно ч.1 ст.178 АПК РФ арбитражный суд, принявший решение, до вступления этого решения в законную силу по своей инициативе или по заявлению лица, участвующего в деле, вправе принять дополнительное решение в случае, если по какому-либо требованию, в отношении которого лица, участвующие в деле, представили доказательства, судом не было принято решение.

Принятие судом первой инстанции дополнительного решения от 10.07.2013 противоречит правилам ст.178 АПК РФ, поскольку суд рассмотрел то же требование (об изменении условий договора) по иному основанию (ст.450 Гражданского кодекса РФ), что недопустимо.

При повторном рассмотрении дела апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Договор от 18 июля 1998 года, заключенный в соответствии с Законом РФ "О средствах массовой информации" от 27.12.1991 между ИЭ РАН и НП "Редакция журнала "Вопросы экономики", является смешанным договором, содержащим условия обоих предусмотренных Законом о СМИ договоров: договора между учредителями журнала "Вопросы экономики" и договора между учредителем - ИЭ РАН и Редакцией журнала "Вопросы экономики".

Подобные договоры в Гражданском кодексе РФ отсутствуют. Они предусмотрены и регулируются Законом РФ о СМИ. Нормы об этих договорах, их содержание обусловлены спецификой отношений в сфере издания и распространения средств массовой информации, сформулированной в Законе о СМИ.

Договор от 18 июля 1998 года не является договором простого товарищества, поскольку заключенный между учредителями журнала договор не предусматривает существенного для договора простого товарищества условия о внесении сторонами вкладов в общее имущество и их размер. Нет в договоре учредителей и таких существенных условий, как условия о порядке ведения общих дел и распределении прибыли между товарищами. Не было сформировано и общее имущество товарищей.

По правилам ст. 22 Закона РФ "О средствах массовой информации" договором между соучредителями средства массовой информации определяются их взаимные права, обязанности, ответственность, порядок, условия и юридические последствия изменения состава соучредителей, процедура разрешения споров между ними. Договором между учредителем и редакцией (главным редактором) определяются производственные, имущественные и финансовые отношения между ними: порядок выделения и использования средств на содержание редакции, распределения прибыли, образования фондов и возмещения убытков, обязательства учредителя по обеспечению надлежащих производственных и социально-бытовых условий жизни и труда сотрудников редакции. Стороной в договоре с редакцией может быть каждый соучредитель в отдельности либо все соучредители вместе.

В соответствии со ст.450 Гражданского кодекса РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен по решению суда в случае, предусмотренном законом.

В силу ст. 6 Закона РФ "О средствах массовой информации" (Применение Закона) настоящий Закон применяется в отношении средств массовой информации, учреждаемых в Российской Федерации. Юридические лица и граждане других государств, лица без гражданства пользуются правами и несут обязанности, предусмотренные настоящим Законом, наравне с организациями и гражданами Российской Федерации, если иное не установлено законом.

В силу ст. 17 Закона РФ "О средствах массовой информации" права и обязанности учредителя и редакции, предусмотренные настоящим Законом, возникают с момента регистрации средства массовой информации. Учредитель, редакция, издатель, распространитель могут дополнительно установить на договорной основе взаимные права и обязанности. Положения договоров не должны противоречить настоящему Закону и иным актам законодательства Российской Федерации.

При таком положении истец вправе требовать в судебном порядке изменения Договора от 18 июля 1998 года в порядке обязательного применения специальных правил Закона РФ "О средствах массовой информации" о договоре между соучредителями средства массовой информации.

Конкретных возражений по предложенным условиям Дополнительного соглашения к договору от 18.07.1998 ответчик не представил, свою редакцию условий договора от 18.07.1998, императивно определенных Законом РФ "О средствах массовой информации", не предложил.

В данном случае свобода договора ограничена вышеуказанными специальными нормами Закона РФ "О средствах массовой информации".

Апелляционный суд не может принять следующие условия Дополнительного соглашения к договору от 18.07.1998:

пункт 3.3.5. подлежит исключению, поскольку вопросы распоряжения федеральным имуществом находятся в компетенции уполномоченных государственных органов;

пункты 7.1. и 8. подлежат исключению, поскольку противоречат правилам ч.3 ст.453 Гражданского кодекса РФ,

фраза в п. 6.1.договора "либо одним из Соучредителей в одностороннем порядке при существенном нарушении другими Соучредителями условий настоящего Договора" подлежит исключению, поскольку предусмотренное Гражданским кодексом РФ расторжение договора в судебном порядке предполагает повышенную правовую защиту участников договора.

С учетом изложенного апелляционный суд считает возможным изменить на будущее время условия договора от 18 июля 1998 года между ФГБУ науки Институтом экономики РАН и Некоммерческим партнерством "Редакция журнала "Вопросы экономики", приняв их в редакции дополнительного соглашения к договору, исключая пункты 3.3.5., 7.1., 8., а также фразу "либо одним из Соучредителей в одностороннем порядке при существенном нарушении другими Соучредителями условий настоящего Договора" в п.6.1.договора.

В итоговом виде, с учетом действующих дат и наименований сторон договор от 18 июля 1998 года считать изложенным в следующей редакции:

Дополнительное соглашение

к договору между учредителями журнала "Вопросы экономики" - Институтом

экономики РАН и Некоммерческим партнерством "Редакция журнала

"Вопросы экономики" от 18 июля 1998 года.

г. Москва июль 2013 года

Федеральное государственное бюджетное учреждение науки Институт экономики РАН, именуемое в дальнейшем также "Институт", зарегистрированное Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 46 по г.Москве, внесенное в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1057749043110, в лице Директора Гринберга Руслана Семеновича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и

Некоммерческое партнерство "Редакция журнала "Вопросы экономики", именуемое в дальнейшем "Партнерство", зарегистрированное Государственным учреждением Московская регистрационная палата 04 июля 1998 г. N 072.940, внесенное в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1037739694630, в лице Директора Котковского Андрея Яновича, действующего на основании Устава, с другой стороны, именуемые в дальнейшем, также, Стороны и/или Соучредители, в соответствии со ст.ст. 160, 161, п.1 ст. 450, п.1 ст. 452 Гражданского кодекса Российской Федерации, заключили настоящее Дополнительное соглашение к договору (далее, также, Соглашение), о нижеследующем:

В связи с необходимостью приведения договора между учредителями журнала "Вопросы экономики" - Институтом экономики РАН и Некоммерческим партнерством "Редакция журнала "Вопросы экономики" от 18 июля 1998 года (далее - Договор) в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации, Стороны согласились:

1. Изложить статью 2 Договора в следующей редакции:

"2. Характеристика средства массовой информации

2.1. Журнал "Вопросы экономики" (далее - СМИ) является периодическим изданием, периодичность издания которого составляет 12 (двенадцать) номеров в

год тиражом ______ экз. Язык издания - русский.

Обложка и титульный лист включают название "Вопросы экономики", и присвоенный ISSN (и/или номер Росинформрегистра).

2.2. Деятельность СМИ строится в следующих направлениях:

- допечатная подготовка (редакционно-издательский цикл) - сбор, отбор и подготовка материалов для печати, включая научное редактирование и корректуру, переводы, обработка и оформление оригиналов, подготовка оригинал-макета, художественно-техническое сопровождение;

- тиражирование - полиграфические работы (исполнение) или размещение на сайте электронного СМИ;

- распространение - оптовая и розничная торговля, пересылка по подписке;

- распространение на профильных научных мероприятиях. 2.3. Другие сведения.

2.3.1. На титульном листе СМИ фиксируется, что его учредителями являются:

Федеральное государственное бюджетное учреждение науки Институт экономики РАН;

Некоммерческое партнерство "Редакция журнала "Вопросы экономики".

2.3.2. Соучредитель СМИ - Партнерство имеет статус Издателя и Распространителя.

2.4.1. Соучредители СМИ - Институт экономики и Партнерство - обладают правом собственности на СМИ как на материальный объект.

2.4.2. Авторские права Соучредителей также фиксируются на обороте титульного листа СМИ специальным знаком охраны авторского права.

2.4.3. На обороте титульного листа СМИ публикуются состав Редакционной коллегии и Редакционного совета.

2. Дополнить Договор статьей 3 в следующей редакции:

"3. Права и обязанности Соучредителей СМИ

3.1. Соучредители обязуются совместно:

3.1.1. Оказывать всестороннюю помощь СМИ в его взаимодействиях с органами государственной власти и управления.

3.1.2. Оказывать материально-техническую и финансовую помощь редакции СМИ, содействовать ресурсному обеспечению издания СМИ.

3.2. Соучредитель Партнерство, выступая в статусе Издателя и Распространителя СМИ, обязуется:

3.2.1. Организовывать процесс печати СМИ, осуществлять изготовление и распространение СМИ, в том числе путем привлечения третьих лиц.

3.2.2. Подписывать договоры со всеми третьими лицами касательно хозяйственной деятельности СМИ.

3.2.3. Определять, по согласованию с соучредителем - Институтом экономики, штатное расписание и структуру Редакции, ее функции, права, обязанности, условия труда, систему вознаграждения работников Редакции в заключаемых с каждым из них трудовых договорах.

3.2.4. Осуществлять прием и увольнение работников редакции. Выплачивать им заработную плату и/или производить иные формы оплаты труда, определяемые в соответствии с установленными правилами. Направлять работников редакции в командировки в соответствии с планами Редакции.

3.2.5. Обеспечивать продвижение СМИ в сети оптовой и розничной торговли.

3.3. Соучредитель СМИ Институт экономики обязуется:

3.3.1. Осуществлять общее научно-методическое руководство СМИ, реализуемое через Главного редактора и Редколлегию СМИ.

3.3.2. Оказывать содействие СМИ в его практической деятельности, предоставлять необходимые официальные и информационные материалы.

3.3.3. Содействовать в расширении авторского состава, в развитии и организации корреспондентской сети и расширении информационного поля СМИ в стране и за рубежом, каналов его распространения.

3.3.4. Оказывать научно-методическую помощь СМИ, способствующую повышению его научно-методического уровня и авторитета.

3.3.5.

3.4. Соучредители имеют право:

3.4.1. Делать предложения по планам текущих и перспективных номеров СМИ.

3.4.2. Запрашивать и получать от СМИ документальную информацию о редакционно-издательской деятельности по производству и выпуску.

3.4.3. Участвовать в выработке издательской политики, непосредственно через контакты с редакцией.

3.4.4. Выдвигать своих представителей в редакционную коллегию (далее -редколлегия), в соотношении 1/2 к общему количественному составу редколлегии каждый.

3.4.5. Участвовать в разработке планов выпуска СМИ.

3.4.6. Приоритетно размещать научно-полемические материалы

3.4.7. Размещать бесплатную рекламу (при условии, что для СМИ не установлены ограничения в размещении бесплатной рекламы).

3.4.8. По представлению главного редактора утверждать персональный состав редакционной коллегии.

3.4.9. Решать совместно с остальными Соучредителями вопрос с б изменении организационно-правовой формы деятельности и функционирования редакции СМИ.

3.4.10. Решать вопрос о перерегистрации Журнала в случае отказа одного из Соучредителей от своих прав и обязанностей (от статуса Соучредителя).

3.4.11. Определять количественный и персональный состав Редакционного совета СМИ.

3.5. Главным редактором СМИ является директор Федерального государственного бюджетного учреждения науки Института экономики РАН (по должности), либо лицо, кандидатура которого предложена Директором Института экономики РАН и одобрена Ученым советом учреждения Российской академии наук Института экономики РАН.

Заместителем главного редактора СМИ является руководитель Некоммерческого партнерства "Редакция журнала "Вопросы экономики" (по должности), либо лицо, кандидатура которого одобрена решением общего собрания учредителя СМИ - Некоммерческого партнерства "Редакция журнала "Вопросы экономики".

3.6. В случае сложения одним из Соучредителей своих полномочий по отношению к СМИ он обязан предупредить другого Соучредителя не позднее чем за месяц о выходе из состава учредителей.

Соучредители обладают преимущественным правом на передачу им учредительных прав и обязанностей при выходе одного из них из состава учредителей СМИ. Передача учредительных прав третьему лицу возможна лишь

при отказе других соучредителей принять на себя обязательства на тех же условиях, на которых их готово принять на себя третье лицо.

В случае ликвидации одного из Соучредителей его права и обязанности переходят к другому Соучредителю.

13.7. Смена состава Соучредителей допускается лишь при условии перерегистрации СМИ.

3. Дополнить Договор статьей 4 следующего содержания:

"4. Управление деятельностью СМИ и его финансирование

4.1. Непосредственное руководство деятельностью редакции СМИ осуществляет главный редактор.

4.2. Главный редактор действует в соответствии с законодательством Российской Федерации в рамках прав и обязанностей, определенных настоящим Договором, а также Уставом Редакции СМИ.

4.3. Редакция Журнала создается в качестве структурного подразделения Соучредителя - Партнерства решением Соучредителей.

4.4. Органом коллективного руководства деятельностью редакции СМИ является редакционная коллегия (далее - редколлегия), состав которой утверждается совместным решением Соучредителей. В состав редколлегии включаются видные ученые, имеющие авторитет в области экономической науки.

4.5. Председателем редколлегии является главный редактор. Редколлегия проводит заседания в порядке, установленном ее председателем и Уставом Редакции, но не реже одного раза в месяц.

4.6. Финансирование деятельности СМИ осуществляется Соучредителем -Партнерством.

4.7. Вопросы о распределении средств, поступающих от Соучредителей на выпуск СМИ, решаются в соответствии с требованиями законодательства РФ и Устава Партнерства.

4.8. Все денежные средства, поступающие от распространения СМИ, аккумулируются на расчетном счете Соучредителя Партнерство и направляются исключительно на развитие СМИ, в т.ч. на выплату заработной платы работникам редакции, а также авторских гонораров.

4.9. Соучредители договорились, что Редакция помимо выпуска СМИ может осуществлять следующие виды деятельности, не противоречащие Положению о Редакции и Уставу Партнерства:

научно-исследовательскую деятельность;

проведение конференций, семинаров, симпозиумов, деловых встреч и пр.;

интернет-деятельность;

распространение коммерческой рекламы.

Денежные средства, поступающие от указанных видов деятельности, также аккумулируются на расчетном счете Соучредителя - Партнерства и направляются исключительно на развитие СМИ.

4. Дополнить Договор статьей 5 следующего содержания:

"5. Прекращение деятельности СМИ

5.1. Перепрофилирование и переименование СМИ могут осуществляться лишь по согласованию между Соучредителями.

5.2. Изменение периодичности выпуска СМИ, объемов и экономических нормативов может быть произведено по совместному решению Соучредителей.

5.3. Деятельность СМИ может быть прекращена или приостановлена по совместному решению Соучредителей. Приостановка деятельности СМИ может быть осуществлена по совместному решению Соучредителей на срок не более трех месяцев, в течение которых Соучредители либо принимают меры по соблюдению СМИ основных задач, либо принимают решение о прекращении его деятельности.

5.4. Ликвидация и/или реорганизация редакции осуществляется в установленном законодательством Российской Федерации порядке на основании решения Соучредителей".

5. Дополнить Договор статьей 6, изложив ее в следующей редакции:

"6. Расторжение учредительного договора

6.1. Настоящий Договор может быть расторгнут по взаимному согласию Соучредителей, либо в судебном порядке".

6. Дополнить Договор статьей 7 следующего содержания:

"7. Заключительные положения

7.2. Все изменения и дополнения к настоящему Договору оформляются в письменной форме и подписываются всеми Соучредителями.

7.3. Вопросы об ответственности Соучредителей решаются в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

7.4. Настоящий Договор составлен в двух экземплярах, по одному экземпляру для каждой стороны.

7.5. Любые споры и разногласия, которые могут возникнуть по настоящему Договору или в связи с ним, его толкованием или исполнением, относительно прав и обязанностей Соучредителей или по любому другому вопросу в случае недостижения соглашения между ними подлежат передаче на рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы для принятия решения в соответствии с законодательством Российской Федерации".

7. Дополнить Договор статьей 8 следующего содержания:

"8. Адреса, реквизиты Соучредителей:

Федеральное государственное бюджетное учреждение науки

Институт экономики РАН

ОГРН 1057749043110

Юридический адрес: 117218, Москва,

Нахимовский проспект, 32

Некоммерческое партнерство

"Редакция журнала "Вопросы экономики"

ОГРН 1037739694630

Юридический адрес: 117218, Москва,

Нахимовский проспект, 32

9. Настоящее Соглашение составлено в двух экземплярах на 6 (шести) листах каждое, по одному экземпляру для каждой из Сторон, и является неотъемлемой частью Договора между учредителями журнала "Вопросы экономики" Институтом экономики РАН и Некоммерческим партнерством "Редакция журнала "Вопросы экономики" от 18 июля 1998 года.

Директор

Федерального государственного бюджетного учреждения науки

Института экономики РАН

Р.С. Гринберг

м.п.

" " июля 2013 г.

Директор

Некоммерческого партнерства

"Редакция журнала "Вопросы

экономики"

А.Я. Котковский

м.п.

" " июля 2013 г.

В соответствии со статьями 173, 266-271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 18.02.2013 по делу N А40-109562/12 отменить.

Изменить условия договора от 18 июля 1998 года между Федеральным государственным бюджетным учреждением науки Институтом экономики РАН и Некоммерческим партнерством "Редакция журнала "Вопросы экономики" в редакции дополнительного соглашения к договору, исключая пункты 3.3.5., 7.1., 8., а также фразу "либо одним из Соучредителей в одностороннем порядке при существенном нарушении другими Соучредителями условий настоящего Договора" в п.6.1.договора.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральном арбитражном суде Московского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

И.С. Лящевский

Судьи

Е.Б. Алексеева О.Н. Семикина