Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 августа 2013 г. N 12АП-6088/13

г. Саратов

14 августа 2013 г.

Дело N А12-12213/11

Резолютивная часть постановления объявлена "07" августа 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен "14" августа 2013 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Пригаровой Н.Н.,

судей Агибаловой Г.И., Грабко О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Киселевой Д.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в здании Двенадцатого арбитражного апелляционного суда апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Карта" Чирковой Оксаны Николаевны (г.Волгоград, ул. им. Ленина, д.9, оф. 61)

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от "04" июня 2013 года по делу N А12-12213/2011 (судья Мигаль А.Н.)

по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Карта" Чирковой Оксаны Николаевны (г. Волгоград, ул. им. Ленина, д.9, оф. 61)

о привлечении к субсидиарной ответственности общества с ограниченной ответственностью "Эвентин"(г. Волгоград, пр. Ленина, д. 86; ИНН 3442103093, ОГРН 1093459000623), Земскова Дмитрия Геннадьевича (г. Волгоград), Барбарова Николая Прокофьевича (Волгоградская область, р.п. Линево), Сергеева Сергея Борисовича (г. Волгоград), Бортник Валентину Александровну (г. Волгоград) по обязательствам общества с ограниченной ответственностью "Карта" в размере 6 588 324,42 руб.,

в рамках дела N А12-12213/2011 о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Карта" (г. Волгоград, ул. Балахнинская, д. 4; ИНН 3445116527, ОГРН 1113443001902),

при участии в судебном заседании представителя Бортник Валентины Александровны - Кочеткова Н.С. по доверенности от 24.04.2013, представителя Сергеева Сергея Борисовича - Валова А.В. по доверенности от 06.10.2012,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 20.02.2012 общество с ограниченной ответственностью "Карта" (далее - ООО "Карта") признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев. Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 28.03.2012 конкурсным управляющим утверждена Чиркова О.Н.

Объявление о введении в отношении ООО "Карта" процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" 31.03.2012.

В рамках дела N А12-12213/2011 о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Карта" в Арбитражный суд Волгоградской области обратилась конкурсный управляющий ООО "Карта" Чиркова О.Н. (далее - конкурсный управляющий Чиркова О.Н.) с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Эвентин" (далее - ООО "Эвентин", Земскова Дмитрия Геннадиевича (далее - Земсков Д.Г.), Барбарова Николая Прокофьевича (далее - Барбаров Н.П.), Сергеева Сергея Борисовича (далее - Сергеев С.Б.), Бортник Валентину Александровну (далее - Бортник В.А.) в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Карта" в размере 6 588 324,42 рублей.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 01.11.2012 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказано.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2012 определение Арбитражного суда Волгоградской области от 01.11.2012 оставлено без изменения.

Постановлением арбитражного суда кассационной инстанции от 29.03.2013 определение Арбитражного суда Волгоградской области от 01.11.2012 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2012 отменены в части отказа в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Карта" Чирковой О.Н. о привлечении к субсидиарной ответственности Бортник В.А., Сергеева С.Б. по основаниям, предусмотренным пунктом 5 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". В отмененной части обособленный спор направлен на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении конкурсный управляющий Чиркова О.Н. в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнила заявленные требования и просит взыскать с Сергеева С.Б. и Бортник В.А. в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Карта" 6 588 324,42 руб.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 04 июня 2013 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Конкурсный управляющий Чиркова О.Н. не согласилась с определением суда первой инстанции и обратилась в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Письменный отзыв в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлен.

В судебном заседании представители Бортник В.А. и Сергеева С.Б. поддержали свою позицию по делу.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились. О месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда.

Законность и обоснованность принятого определения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 266 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 09.06.2010 между ООО "Агромир Жирновск", ООО "Фирма "Лаки Краски", ООО "Электропромснаб", ООО "Премиум-Авто", ООО "Экспериментатор" заключен договор о слиянии перечисленных юридических лиц с переходом всех прав и обязанностей к вновь образуемому ООО "Карта".

Протоколом совместно общего собрания перечисленных юридических лиц N 1 от 22.12.2010 исполнительным органом ООО "Карта" назначено ООО "Эвентин" в лице Бортник В.А., участниками ООО "Карта" являются: Земсков Д.Г., Барбаров Н.П., Сергеев С.Б., Бортник В.А.

В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц (далее ЕГРЮЛ) от 26.10.2011 и протоколом N 1 о слиянии от 22.12.2010, представленными Межрайонной ИФНС России N 10 по Волгоградской области государственная регистрация ООО "Карта" как юридического лица произведена 04.04.2011. Межрайонной ИФНС России N 10 по Волгоградской области выдано свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ серия 34 N 003651078, присвоен ОГРН 3445116527, ОГРН 1113443001902. Юридический адрес ООО "Карта" 400001 г. Волгоград ул. Балахнинская, 4.

Согласно выписки из ЕГРЮЛ ООО "Эвентин" в лице Бортник В.А исполнял обязанности руководителя должника в период с 04.04.2010.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Волгоградской области от 10.06.2011 по делу N А12-3745/2011 установлено, что между ООО "Фирма "Лаки Краски" и ООО "СК "Строй Дизайн" заключен договор на выполнение строительно-ремонтных работ по замене сендвич-панелей фасада и кровли ТСК "Лаки-Краски", расположенного по адресу: г. Волгоград, ул. Краснополянская, 74 А (пункт 1.1. договора).

Стоимость работ определена в пункте 3.1. договора в размере 5 000 000 руб.

24.03.2011 между ООО "СК "Строй Дизайн" и ООО "ВолгоСпортСтрой" заключен договор уступки права требования N 01, которым ООО "СК "Строй Дизайн" уступило право требования образовавшейся задолженности по договору от ООО "Фирма "Лаки Краски".

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Волгоградской области от 10.06.2011 по делу N А12-3745/2011 с ООО "Карта" в пользу ООО "ВолгоСпортСтрой" взыскано 6 500 000 руб., из которых 5 000 000 руб. основного долга, 1 500 000 руб. неустойки.

По мнению конкурсного управляющего Чирковой О.Г., бывший руководитель ООО "Фирма Лаки Краски" и участник ООО "Карта" Сергеев С.Б. не предпринимал никаких мер по погашению вышеуказанной задолженности в период с 2009 по 2011 г.г., а наоборот умышленно принял решение по ликвидации данной задолженность, приняв решение о реорганизации ООО "Фирма Лаки Краски" и не отразив данную задолженность в передаточном акте от 22.12.2010.

Из отчета временного управляющего должника следует, что хозяйственная деятельность на предприятии не ведется, работники отсутствуют, бухгалтерская отчетность не ведется и не сдается, то есть с 04.04.2011 структура баланса ООО "Карта" являлась неудовлетворительной в связи с превышением обязательств должника над его имуществом. Таким образом, у ООО "Карта" имелись признаки неплатежеспособности и недостаточности имущества, о которых учредителям и руководителю было известно. ООО "Эвентин" в лице Бортник В.А., как руководитель должника, с 01.07.2011 знало о неудовлетворительной структуре баланса в связи с превышением обязательств должника над его имуществом и, обнаружив указанные признаки, обязан был подать в арбитражный суд заявление о признании ООО "Карта" банкротом, вследствие наступления и наличия оснований, предусмотренных пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве.

Бывший руководитель ООО "Фирма Лаки Краски" и участник ООО "Карта" Сергеев С.Б., также действующий исполнительный орган ООО "Эвентин" и другие участники ООО "Карта" Земсков Д.Г., Барбаров Н.П., Бортник В.А. не исполнили требования статьи 9 Закона о банкротстве и не обратились в установленный срок с соответствующим заявлением в суд. По причине отсутствия имущества у ООО "Карта" кредиторская задолженность, включенная в реестр требований кредиторов ООО "Карта" в размере 6588324,42 руб., по состоянию на сегодняшний день не погашена.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения конкурсного управляющего Чирковой О.Г. в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходил из отсутствия оснований для привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Карта" Сергеева С.Б. и Бортник В.А в порядке пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве.

Суд апелляционной инстанции считает, что вывод суда первой инстанции соответствует установленным обстоятельствам и действующему законодательству.

Пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве предусмотрено, что руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Таким образом, пункт 5 статьи 10 Закона о банкротстве регулирует привлечение к субсидиарной ответственности руководителя должника, а не его участника.

Материалами дела подтверждается, что договор о слиянии и образовании ООО "Карта" подписан 22.12.2010, 04.04.2011 в ЕГРЮЛ внесена запись о создании юридического лица путем реорганизации в форме слияния - ООО "Карта". Таким образом, ООО "Эвентин" с 04.04.2011 приступило к исполнению обязанности единоличного исполнительного органа. Передаточный акт от 22.12.2010 ООО "Карта" не содержит сведений о том, что у ООО "Фирма Лаки-Краски" имелась задолженность на сумму 6500000 руб. перед ООО "ВолгоСпортСтрой", в связи с чем суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что при создании ООО "Карта" учредителям общества не было известно о наличии такой задолженности, что также подтверждено пояснениями представителями ответчиков в судебном заседании.

Доказательств обратного заявителем в материалы дела не представлено.

Кроме того, представитель Сергеева С.Б. в суде первой инстанции пояснил, что задолженность ООО "Лаки Краски" перед ООО "СК "Строй Дизайн" не была отражена в передаточном акте, поскольку во время ведения хозяйственной деятельности ООО "Лаки Краски" не признавало данной задолженности, вследствие чего, между организациями возник хозяйственный спор. Кредиторская задолженность ООО "Карта" была установлена решением Арбитражного суда по Волгоградской области от 10.06.2011 по делу А12-3745/2011. Указанный судебный акт вступил в законную силу 11.07.2011, т.е. почти через 6,5 месяцев после подписания ООО "Лаки Краски" передаточного акта к Договору о слиянии. Определение о процессуальном правопреемстве по указанному делу было принято 11.05.2011, которое вступило в законную силу 12.05.2011. 21.07.2011, в порядке статьи 39 Закона о банкротстве в суд поступило заявление ООО "ВолгоСпортСтрой" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Карта".

Доказательств того, что Сергеев С.Б. своими действиями умышленно исказил информацию о наличии задолженности, заявителем ни в су первой инстанции, ни в суд апелляционной инстанции не представлено.

Кроме того, материалами дела подтверждается, что Сергеев С.Б. никогда не являлся руководителем ООО "Карта". На момент установления судом вышеназванной кредиторской задолженности ООО "Лаки Краски" было реорганизовано.

Также из материалов дела следует, что договор о слиянии и образовании ООО "КАРТА" подписан 22.12.2012, 04.04.2011 в ЕГРЮЛ внесена запись о создании юридического лица путем реорганизации в форме слияния - ООО "КАРТА", то с 04.04.2011 ООО "Эвентин" приступило к исполнению обязанности единоличного исполнительного органа. В свою очередь, Бортник В.А исполняла обязанности единоличного исполнительного органа ООО "Эвентин".

В качестве доказательств, обосновывающих заявленные требования, конкурсным управляющим ООО "Карта" представлены документы (письмо налогового органа от 08.11.2011 исх.N 10-39/034837, письмо представителя ООО "Эвентин" Бортник Валентины Александровны, отчет конкурсного управляющего ООО "Карта" от 15.08.2012), из которых следует, что хозяйственная деятельность на предприятии не ведется, работники отсутствуют, бухгалтерская отчетность не ведется и не сдается, то есть с 04.04.2011 структура баланса ООО "Карта" являлась неудовлетворительной.

Однако судом первой инстанции установлено, что Бортник В.А. узнала о существующей кредиторской задолженности, лишь в момент принятия арбитражным судом Волгоградской области судебного акта, устанавливающего данную задолженность.

Доказательств обратного заявителем в материалы дела не представлено.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Карта" Сергеева С.Б. и Бортник В.А в порядке пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве, в связи с чем правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Таким образом, все имеющие значение для правильного и объективного рассмотрения дела обстоятельства выяснены судом первой инстанции, всем представленным доказательствам дана правовая оценка. Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не могут служить основаниями для отмены принятого определения.

Судебная коллегия считает, что оснований для отмены определения суда первой инстанции не имеется. Апелляционную жалобу конкурсного управляющего Чирковой О.Н. следует оставить без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от "04" июня 2013 года по делу N А12-12213/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Н.Н. Пригарова

Судьи

Г.И. Агибалова О.В. Грабко