Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2013 г. N 11АП-11117/13

г. Самара

03 сентября 2013 г.

Дело N А65-27504/2010

Резолютивная часть постановления оглашена 27 августа 2013 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 сентября 2013 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Александрова А.И., Радушевой О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Николаевой К.В.,

с участием:

от ООО "Строитель" - Уразаев Т.Р., доверенность от 01.03.2013,

от конкурсного управляющего - не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании, в помещении суда, в зале N 7, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Строитель", г. Москва,

на определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 07 июня 2013 года по требованию ООО "Строитель" о включении в реестр требований кредиторов должника, и заявлению конкурсного управляющего ООО "РеД" Нурутдинова И.М. о признании сделок должника недействительными и применении последствий их недействительности, по делу N А65-27504/2010 (судья Гильфанова Р.Р.)

о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "РеД", Республика Татарстан, г. Набережные Челны, (ИНН 1650067237, ОГРН 1031616025430),

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан 08 августа 2011 года общество с ограниченной ответственностью (ООО) "РеД" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев; исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на временного управляющего Нурутдинова Ильдара Максуровича.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 10 октября 2011 года конкурсным управляющим ООО "РеД" утвержден Нурутдинов И.М.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 26 октября 2011 года применены положения параграфа 7 главы IX Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" "Банкротство застройщиков" в деле о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "РеД", г.Набережные Челны.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2012 года решение Арбитражного суда Республики Татарстан 08 августа 2011 года по делу N А65-27504/2010 оставлено без изменения.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 марта 2012 года определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 26 октября 2011 года по делу N А65-27504/2010 отменено; индивидуальному предпринимателю Николаеву О.В. в удовлетворении заявления о применении при банкротстве ООО "РеД" правил параграфа 7 главы IX Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции Федерального закона от 12.07.2011 N 210-ФЗ отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 22 июня 2012 года решение Арбитражного суда Республики Татарстан 08 августа 2011 года и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2012 года по делу N А65-27504/2010 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Татарстан.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан 28 февраля 2013 года ООО "РеД" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев; конкурсным управляющим утвержден Леонов Александр Владимирович.

Сообщение о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" 16.03.2013 за N 45.

В Арбитражный суд Республики Татарстан 18 мая 2011 года поступило требование ООО "Строитель" о включении в реестр требований ООО "РеД", г.Набережные Челны, 10 343 470 руб. 17 коп. задолженности по договору подряда за N 10 от 19.05.2010 и соглашению об уступке права требования (цессии) от 31.12.2009.

В Арбитражный суд Республики Татарстан 24 августа 2011 года поступило заявление конкурсного управляющего ООО "РеД" Нурутдинова И.М. о признании сделок должника (договора подряда за N 10 от 19.05.2010, соглашения об уступке права требования (цессии) от 31.12.2009) недействительными и применении последствий их недействительности.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 28 сентября 2011 года требование ООО "Строитель", о включении в реестр требований кредиторов ООО "РеД", и заявление конкурсного управляющего ООО "РеД" Нурутдинова И.М. о признании сделок должника (договора подряда за N 10 от 19.05.2010, соглашения об уступке права требования (цессии) от 31.12.2009) недействительными и применении последствий их недействительности объединены в одно производство.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 07 июня 2013 года требование ООО "Строитель" удовлетворено частично, требование ООО "Строитель" в размере 2 848 172 руб. долга включено в реестр требований кредиторов ООО "РеД" в составе третьей очереди. В остальной части отказано. Производство по заявлению арбитражного управляющего Нурутдинова И.М. о признании недействительными соглашения об уступке права требования (цессии) от 31.12.2009 и договора подряда N 10 от 19.05.2010 прекращено.

ООО "Строитель", не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просило изменить определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 07 июня 2013 года, удовлетворить требование ООО "Строитель" в завяленном объеме. В части прекращения производства по заявлению конкурсного управляющего ООО "РеД" Нурутдинова И.М. о признании сделок должника (договора подряда за N 10 от 19.05.2010, соглашения об уступке права требования (цессии) от 31.12.2009) недействительными и применении последствий их недействительности - оставить без изменения.

В судебном заседании представитель ООО "Строитель" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил определение суда первой инстанции отменить в указанной части.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, не явились, явку своих представителей, с надлежащим образом оформленными полномочиями на участие в судебном заседании, не обеспечили. Конкурсный управляющий ООО "РеД" Леонов А.В. представил отзыв на жалобу.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие участников процесса, своевременно и надлежащим образом извещенных о дате и месте судебного заседания.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" указано, что при применении части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Учитывая изложенное, определение суда первой инстанции проверяется только в обжалуемой ООО "Строитель" части, в остальной части, законность и обоснованность определения не проверяется.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 07 июня 2013 года по требованию ООО "Строитель" о включении в реестр требований кредиторов должника, и заявлению конкурсного управляющего ООО "РеД" Нурутдинова И.М. о признании сделок должника недействительными и применении последствий их недействительности, по делу N А65-27504/2010 не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Согласно п.1, п.4 ст.100 Федерального закона Российской Федерации "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2002 г. (далее по тексту - Закон о банкротстве) кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в установленный срок в ходе конкурсного производства; указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов, в определении арбитражного суда о включении указываются размер и очередность удовлетворения таких требований.

Требование заявлено в срок, предусмотренный п.1 ст.142 Закона о банкротстве для предъявления требований кредиторов.

Из материалов дела следует, что 26.05.2009 между ООО "РеД" и ООО "Стройтранс" заключен договор подряда N 24, согласно условиям которого подрядчик (ООО "Стройтранс") обязуется по заданию застройщика (ООО "РеД") выполнить собственными и привлеченными силами и средствами с использованием своих материалов и материалов застройщика на объекте: двухэтажные блокированные жилые дома с цокольными этажами, расположенными по адресу: Республика Татарстан, г.Набережные Челны, Замелекесье, район старого автовокзала блоки 1,2,3, а застройщик принять и оплатить следующие виды работ: благоустройство территории, ограждение территории, строительство КПП. Сроки выполнения работ - с 01.06.2009 г. по 30.09.2009 г. (п.1.2 договора). Согласно п.2.1 стоимость поручаемых подрядчику работ составляет ориентировочно сумму: благоустройство территории, включая детскую площадку - 7 000 000 руб., ограждение территории 5 000 000 руб., строительство КПП - 10 000 000 руб. Окончательная стоимость работ определится по фактически выполненным объемам работ, подтвержденные актами КС-2. Подтверждение выполненных работ производится ежемесячно на основании справок стоимости работ КС-3, составленных по актам фактически выполненных работ КС-2 ресурсным методом с зарплатой согласно Постановлению КМ РТ на момент выполнения работ с включением: стоимости материальных ресурсов по их фактической стоимости на основании счетов поставщиков; затрат по эксплуатации строительных машин и механизмов по планово-расчетным ценам; накладных расходов по видам работ от ФОТ с понижающим коэффициентом 0,94; плановыми накоплениями по видам работ от ФОТ; зимними удорожаниями 2,89% круглогодично; НДС 18%. Согласно п.2.3 настоящего договора выполнение строительно-монтажных работ производится подрядчиком в счет долевого инвестирования строительства объекта, по результатам которого застройщик обязуется передать подрядчику в собственность двухэтажные блокированные жилые дома с цокольными этажами в количестве 3 штук площадью 270 кв.м. каждый, расположенные по адресу: Республика Татарстан, г.Набережные Челны, Замелекесье, район старого автовокзала по отдельному договору. Договор вступает в силу с момента подписания сторонами и действует до исполнения сторонами своих обязательств (п.6.3 договора).

Дополнительным соглашением N 1 от 26.05.2009 г. стороны договора подряда N 24 от 26.05.2009 г. внесли дополнения и изменения в п.п.1.1; 1,2; 2,1; 2.3. В перечень жилых домов подлежащих передачи в собственность подрядчика согласно приложению N 1 вошли: жилой дом со строительным номером 15 в блок-секции 2, площадью 356 кв.м. по цене 23 000 руб. за 1 кв.м. на сумму 8 188 000 руб.; жилой дом со строительным номером 20 в блок-секции 3, площадью 276 кв.м. по цене 23 000 руб. за 1 кв.м. на сумму 6 348 000 руб.; жилой дом со строительным номером 04 в блок-секции 1, площадью 276 кв.м. по цене 20 000 руб. за 1 кв.м. на сумму 5 520 000 руб.; жилой дом со строительным номером 12 в блок-секции 2, площадью 356 кв.м. по цене 20 000 руб. за 1 кв.м. на сумму 7 120 000 руб.

Согласно актам приемки выполненных работ за сентябрь - декабрь 2009 года подрядчик собственными и привлеченными силами выполнил на объекте застройщика строительно-монтажные работы на общую сумму 15 749 883 руб. 62 коп.

Доказательства заключения между ООО "РеД" и ООО "Стройтранс" во исполнение п.2.3 договора подряда N 24 от 26.05.2009 договора долевого инвестирования строительства, зарегистрированного в установленном законом порядке, в материалах дела отсутствуют.

31.12.2009 между ООО "Стройтранс" и ООО "Строитель" заключено соглашение об уступке права требования (цессии), согласно условиям которого цедент (ООО "Стройтранс") уступает, а цессионарий (ООО "Строитель") принимает право требования с ООО "РеД" двухэтажного блокированного жилого дома с цокольным этажом N 12, строительный (условный номер) блок-секции согласно проектной декларации N 1, расположенного по адресу: Республика Татарстан, г.Набережные Челны, Замелекесье, район старого автовокзала, блоки 1,2,3, общая проектная площадь жилого дома 356,0 кв.м. Право требования принадлежит цеденту на основании соглашения об уступке права требования (цессии) от 25.09.2009 г., заключенного между ОАО "Завод ячеистых бетонов" и цедентом. Согласно п.5 с момента вступления в силу настоящего соглашения цессионарий приобретает уступаемое по настоящему соглашению право требование, которое оценено сторонами в сумме 9 256 000 руб. и определяется всеми правами кредитора по соглашению об уступке права требования (цессии) от 25.09.2009 г. Цедент уступает, указанное в п.1 настоящего соглашения право требования цессионарию в счет исполнения своих обязательств по оплате работ, выполненных и выполняемых цессионарием согласно договору субподряда от 17.08.2009 г. N 32 и дополнительному соглашению к нему N 1 от 25.11.2009 г., в сумме 9 256 000 руб.

При этом судом первой инстанции установлено, что ОАО "Завод ячеистых бетонов" не уступало ООО "Стройтранс" право требования к ООО "РеД" передачи блокированного жилого дома с цокольным этажом N 12, строительный (условный) номер блок-секции согласно проектной документации N 1, расположенного по адресу: Республика Татарстан, г.Набережные Челны, Замелекесье, район старого автовокзала, блоки 1,2,3, общая проектная площадь жилого дома 356,0 кв.м.; соглашение уступки права требования (цессии) от 25.09.2009 с ООО "Стройтранс" не заключало.

На основании изложенного, судебная коллегия считает обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что по соглашению об уступке права требования (цессии) от 31.12.2009 г. ООО "Стройтранс" передало ООО "Строитель" несуществующее право требования с ООО "РеД" двухэтажного блокированного жилого дома с цокольным этажом N 12, строительный (условный номер) блок-секции согласно проектной декларации N 1, расположенного по адресу: Республика Татарстан, г.Набережные Челны, Замелекесье, район старого автовокзала, блоки 1,2,3, общая проектная площадь жилого дома 356,0 кв.м.

Право собственности на оспариваемый объект недвижимости согласно договору N 02/12 долевого участия в строительстве жилого комплекса "Радужный" в городе Набережные Челны, "Замелекесье" в районе старого автовокзала от 21.09.2009 и свидетельству о государственной регистрации права от 19.08.2012 зарегистрировано за Малых Виталием Викторовичем.

Ввиду отсутствия оснований у кредитора права требования с ООО "РеД" двухэтажного блокированного жилого дома с цокольным этажом N 12, строительный (условный номер) блок-секции согласно проектной декларации N 1, расположенного по адресу: Республика Татарстан, г.Набережные Челны, Замелекесье, район старого автовокзала, блоки 1,2,3, общая проектная площадь жилого дома 356,0 кв.м. (оцененное сторонами договора в сумме 9 256 000 руб.) суд отказывает в удовлетворении заявленных обществом с ограниченной ответственностью "Строитель", Тукаевский район Республики Татарстан, требований о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "РеД", г.Набережные Челны, по соглашению об уступке права требования (цессии) от 31.12.2009.

При этом довод о наличии опечатки в договоре был заявлен при рассмотрении заявления в суде первой инстанции и ему дана надлежащая оценка, которая соответствует положениям ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации.

19.05.2010 между ООО "РеД" и ООО "Строитель" заключен договор подряда за N 10, согласно условиям которого подрядчик (ООО "Строитель") обязуется выполнить по заданию заказчик (ООО "РеД") работы по устройству-монтажу забора и благоустройству территории объекта "двухэтажные блокированные жилые дома с цокольными этажами, расположенными по адресу: Республика Татарстан, г.Набережные Челны, "Замелекесье"", а заказчик принять выполненные работы и оплатить их стоимость в соответствии с условиями настоящего договора. сроки выполнения работ определены в п.1.2 договора: начало - 20.05.2010, окончание - 31.12.2010. Работа, указанная в п.1. настоящего договора выполняется согласно утвержденной проектно-сметной документации. Стоимость выполненных работ. согласно утвержденной сметы составляет, ориентировочно 2 484 656 руб., в том числе НДС 379 015 руб. окончательная стоимость будет определена по фактически выполненным объемам работ (п.2.2). Согласно п.4.1 договора расчет за выполненные работы производится передачей подрядчику в собственность двухэтажного блокированного жилого дома в количестве 1 штуки, площадью 356 кв.м. или строительными материалами по согласованным ценам или денежными средствами путем перечисления на расчетный счет после подписания акта выполненных работ КС-2 и справки формы КС-3 на основании счета-фактуры и акта сверки с учетом всех заранее произведенных платежей не позднее 10 банковских дней. Договор действует с момента подписания и до полного исполнения сторонами своих обязательств.

Согласно акту о приемке выполненных работ за декабрь 2010 г. подрядчиком по договору N 10 от 19.05.2010 выполнены работы на общую сумму 2 484 6565 руб.

Акт о приемке выполненных строительно-монтажных работ за январь 2010 на сумму 363 516 руб. не содержит ссылки на договор подряда N 10 от 19.05.2010 и обоснованно признана судом первой инстанции самостоятельной сделкой.

Поскольку возражения в срок, установленный п.3 ст.100 Закона о банкротстве кредиторами, требования которых включены в реестр требований кредиторов должника, представителем учредителей (участников) должника в арбитражный суд не представлены, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что требование кредитора в размере 2 848 172 руб. задолженности по договору подряда за N 10 от 19.05.2010 является обоснованным и подлежит включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника в соответствии со ст.134 Закона о банкротстве

На основании изложенного, арбитражный апелляционный суд считает необходимым определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 07 июня 2013 года по требованию ООО "Строитель" о включении в реестр требований кредиторов должника, и заявлению конкурсного управляющего ООО "РеД" Нурутдинова И.М. о признании сделок должника недействительными и применении последствий их недействительности, по делу N А65-27504/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Руководствуясь ст.ст. 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 07 июня 2013 года по требованию ООО "Строитель" о включении в реестр требований кредиторов должника, и заявлению конкурсного управляющего ООО "РеД" Нурутдинова И.М. о признании сделок должника недействительными и применении последствий их недействительности, по делу N А65-27504/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.А. Серова

Судьи

А.И. Александров О.Н. Радушева