Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 сентября 2013 г. N 09АП-22153/13

г. Москва

11 сентября 2013 г.

Дело N А40-144352/12-70-370б

Резолютивная часть постановления объявлена 04 сентября 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 сентября 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Крекотнева

Судей П.А. Порывкина, В.Я. Голобородько,

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.Н. Холиным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ЗАО "Инвестиционная компания "ОРИОН"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.12.2012

по делу N А40-144352/12-70-370б

о введении наблюдения

по заявлению ФНС России в лице ИФНС России N 9 по г. Москве

о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "Инвестиционная компания "ОРИОН"

(ИНН 7716500448, ОГРН 1037739956979)

при участии в судебном заседании:

генеральный директор ЗАО "Инвестиционная компания "ОРИОН" Ельконович А.Д. на

основании протокола N 02/11 от 01.11.2011 г., паспорт.

от ЗАО "Инвестиционная компания "ОРИОН" - Дыкин Д.И. по доверенности от

23.04.2012 г.

от ФНС России в лице ИФНС России N 9 по г. Москве - Ефремов Н.П. по

доверенности от 23.01.2013 г.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.11.2012 г. принято к производству Арбитражного суда г. Москвы заявление ИФНС России N 9 по г. Москве о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО ИК "ОРИОН", возбуждено производство по делу N А40-144352/12-70-370 "Б".

Определением суда от 18.12.2012 заявление ФНС России (ИФНС России N 9 по г. Москве) о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО ИК "ОРИОН" признано обоснованным. В отношении ЗАО ИК "ОРИОН" введена процедура наблюдения. Временным управляющим ЗАО ИК "ОРИОН" утвержден Баринов А.А. В третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО ИК "ОРИОН" включено требование ФНС России (ИФНС России N 9 по г. Москве) в размере 9.705.278 руб. основного долга - в третью очередь реестра требований кредиторов должника; пени в размере 1.455.718,51 руб., штрафные санкции в размере 1.849.609, 80 руб. - в третью очередь реестра требований кредитора должника отдельно, как подлежащие погашению после погашения требований кредиторов третьей очереди.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2013 определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.12.2013 отменено. В удовлетворении заявления ФНС России в лице ИФНС России N 9 по г. Москве о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "Инвестиционная компания "ОРИОН" (ИНН 7716500448, ОГРН 1037739956979) отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 14.06.2013 постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2013 отменено и направленно на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд.

При этом суд кассационной инстанции указал на то, что суд апелляционной инстанции не проверил, составляет ли размер налоговых обязательств должника после корректировки кадастровой стоимости земельных участков сумму меньше 100 000 руб. и исполнены ли эти обязательства. Таким образом, при рассмотрении обоснованности требования уполномоченного органа к должнику судом апелляционной инстанции неполно установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, и сделаны выводы, не соответствующие материалам дела и примененным нормам права, что является основанием для отмены обжалуемого постановления и направления дела на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

При этом суд кассационной инстанции указал на то, что при новом рассмотрении суду следует учесть изложенное, установить обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дать оценку имеющимся в деле доказательствам и доводам сторон применительно к положениям Закона о банкротстве, по результатам которой принять законный и обоснованный судебный акт.

Суд апелляционной инстанции рассматривает дело с учетом выводов, изложенных в постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 14.06.2013, и с учетом данных в нем указаний.

Рассмотрев дело в порядке ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и письменных пояснений, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, задолженность организации ЗАО ИК " ОРИОН" образовалась в результате неисполнения обязанности по уплате налогов в срок, установленный законодательством.

По результатам проведенной МИФНС России N 2 по Смоленской области камеральной проверки в отношении должника вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 27.01.2012 г. N 6698, решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 27.01.2012 г. N6699.

На основании статьи 69 части первой Налогового кодекса Российской Федерации связи с наличием у должника задолженности, налоговым органом было выставлено требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 27.04.2012 г. N 460, N 461, от 02.03.2012 г. N 1376.

В связи с неисполнением должником обязанности по уплате налогов, в соответствии с п.3 ст.46 НК РФ налоговым органом в отношении должника было вынесено решение от 16.05.2012 г. N 800, от 22.05.2012 г. N 938, 939 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств налогоплательщика -организации на счетах в банках.

Руководствуясь ст.31, ст.46, 47 НК РФ налоговым органом было вынесено решение о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика от 25.06.2012 г. N 250 в сумме 9 705 278 руб. - основной долг, пени

- 1455 718, 51 руб., штрафные санкции - 1849 609, 80 руб. и Постановление о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика от 25.06.2012 г. N 245.

Постановление о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика от 25.06.2012 г. N 245 на сумму 13 010 606, 31 руб. было направлено в адрес Вяземского РОСП УФССП России по Смоленской области, сопроводительным письмом N 38595112/20162 Постановление о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика от 25.06.2012 г. N 245 было направлено в Межрайонный отдел судебных приставов по особым исполнительным производствам УФССП по Смоленской области.

Постановлением МОСП по ОИП УФССП России по Смоленской области от 20.07.2012 г. возбуждено исполнительное производство.

Как следует из заявления налогового органа, в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.05.2004 г. N 257 "Об обеспечении интересов Российской Федерации как кредитора в делах о банкротстве и в процедурах банкротства" ИФНС России N 9 по г. Москве предъявляет требования к должнику ЗАО ПК "ОРИОН" по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды Российской Федерации на общую сумму 13 010 606, 31 руб., в том числе 9 705 278 руб.

- основной долг, 1 455 718, 51 руб. - пени, 1 849 609, 80 руб. - штрафные санкции.

В соответствии с п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.12.2009 г. N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве", если в ходе рассмотрения дела о банкротстве, в том числе при рассмотрении обоснованности заявления о признании должника банкротом, обнаружится, что имеющегося у должника имущества (с учетом планируемых поступлений) недостаточно для осуществления расходов по делу о банкротстве, судья по своей инициативе либо по ходатайству участвующего в деле лица назначает судебное заседание для рассмотрения вопроса о прекращении производства по делу.

Постановлением Пленума ВАС РФ N 22 от 22.06.2006 разъяснено, что в случае, когда недостаточность имущества должника, а также отсутствие или недостаточность финансирования заявителем, арбитражным управляющим или иным лицом процедур банкротства приводят к невозможности их дальнейшего осуществления (в том числе в связи с не назначением арбитражного управляющего в течение длительного срока), дело о банкротстве подлежит прекращению на основании п. 1 ч. 1 ст. 150 АПК РФ, в том числе по инициативе суда.

Однако, как следует из представленного в материалы дела Решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 27.01.2012 г. N 6698, от 27.01.2012 г. N 6699, на основании сведений государственного земельного кадастра на праве собственности ЗАО ИК "ОРИОН" принадлежит:

- земельный участок по адресу: 215116, 643, Смоленская обл., г. Вязьма, на 231 км автодороги Москва-Минск тер, кадастровый номер 67:02:0010135:1 кадастровая стоимость с 01.01.2009 года 642166000.00 руб., дата возникновения права 25.06.2009 года; разрешенное использование: земельные участки, предназначенные для размещения комплекса придорожного сервиса;

- земельный участок по адресу: 215110, Россия, Смоленская обл., г. Вязьма, ул. Комсомольская, в районе промышленной зоны ДРСУ, кадастровый номер 67:02:0010135:2 кадастровая стоимость с 01.01.2009 года 395948700.00 руб., дата возникновения права 25.06.2009 года; разрешенное использование: земельные участки, предназначенные для размещения жилого квартала малоэтажной застройки:

- земельный участок по адресу: 215158, 643, Смоленская обл., Вяземский р-н, Андрейковское с/п, с. Андрейково, кадастровый номер 67:02:1380103:3 кадастровая стоимость с 01.01.2009 года 57937841 руб., дата возникновения права 25.06.2009 года; разрешенное использование: земельные участки, предназначенные для размещения комплекса придорожного сервиса.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно пункту 2 статьи 4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", для определения наличия признаков банкротства должника учитываются:

-размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия;

-размер обязательных платежей без учета установленных законодательством РФ штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника.

По пункту 2 статьи 6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", если иное не предусмотрено этим законом, дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства, установленные статьей 3 этого закона.

По состоянию на дату подачи заявления сумма задолженности Должника без учета штрафных санкций составляет 9 705 278 рублей, что превышает 100 000 рублей.

В соответствии с п. 2. ст. 7 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" право на обращение в арбитражный суд возникает у уполномоченного органа по обязательным платежам по истечении тридцати дней с даты принятия решения указанного в абз.2 п.3 ст.6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с абз.2 п.3 ст.6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования уполномоченных органов об уплате обязательных платежей принимаются во внимание для возбуждения производства по делу о банкротстве, если такие требования подтверждены решениями налогового органа, таможенного органа о взыскании задолженности за счет денежных средств или иного имущества должника либо вступившим в законную силу решением суда или арбитражного суда.

Поскольку требования ФНС России (ИФНС России N 9 по г. Москве) соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в ред. закона от 30.12.2008 г. N 306-ФЗ, обоснованно и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда, в соответствии с п. 3 ст. 48 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в отношении должника ЗАО ИК "ОРИОН" подлежит введению процедура наблюдения.

Некоммерческим партнерством "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "КОНТИНЕНТ" в материалы дела представлены сведения о кандидатуре арбитражного управляющего Баринове Александре Александровиче, отвечающего требованиям ст. ст. 20 и 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а также информацию об отсутствии наказания в виде дисквалификации за совершение административного правонарушения и в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью за совершение преступления.; об отсутствии установленных судом фактом причинения убытков должнику, кредиторам или иным лицам в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на арбитражного управляющего обязанностей в ранее проведенных процедурах, в деле о банкротстве; об отсутствии заинтересованности Прилепского А.С. по отношению к должнику.

Кроме того, в материалы дела представлена Выписка из Протокола открытого заседания Коллегии Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "КОНТИНЕНТ" от 21.11.2012 г., в соответствии с которой было принято решение утвердить в качестве арбитражного управляющего ЗАО ИК "ОРИОН" кандидатуру Баринова Александра Александровича.

При наличии указанных обстоятельств суд первой инстанции правомерно признал обоснованным заявление ФНС России (ИФНС России N 9 по г. Москве) о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО ИК "ОРИОН".

Представленным в деле доказательствам дана правильная правовая оценка судом первой инстанции. Оснований для иной оценки у суда апелляционной инстанции не имеется.

Заявитель жалобы не представил в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не могут служить основанием для отмены определения Арбитражного суда города Москвы.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 176, 266-269, 271, 272 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.12.2012 года по делу N А40-144352/12-70-370б оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО "Инвестиционная компания "ОРИОН" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.Н. Крекотнев

Судьи

В.Я. Голобородько П.А. Порывкин