Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 марта 2013 г. N 09АП-2274/13

г. Москва

15 марта 2013 г.

Дело N А40-144352/12-70-370б

Резолютивная часть постановления объявлена 13 марта 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 марта 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.В. Дегтяревой,

Судей Е.А. Солоповой, С.Н. Крекотнева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ЗАО "Инвестиционная компания "ОРИОН" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 18 декабря 2012 г. о введении наблюдения, вынесенное судьёй Е.Н. Кондрат по делу N А40-144352/12-70-370б по заявлению ФНС России в лице ИФНС России N 9 по г. Москве о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "Инвестиционная компания "ОРИОН" (ИНН 7716500448, ОГРН 1037739956979)

при участии в судебном заседании:

от ЗАО "Инвестиционная компания "ОРИОН" - Дыкин Д.И. по дов. N 01/04-2012 от 15.05.2012, Ельканович А.Д. приказ N11 от 02.11.2011

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.11.2012 г. принято к производству Арбитражного суда г. Москвы заявление ИФНС России N 9 по г. Москве о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО ИК "ОРИОН", возбуждено производство по делу N А40-144352/12-70-370 "Б".

Определением суда от 18.12.2012 заявление ФНС России (ИФНС России N 9 по г. Москве) о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО ИК "ОРИОН" признано обоснованным. В отношении ЗАО ИК "ОРИОН" введена процедура наблюдения. Временным управляющим ЗАО ИК "ОРИОН" утвержден Баринов А.А. В третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО ИК "ОРИОН" включено требование ФНС России (ИФНС России N 9 по г. Москве) в размере 9.705.278 руб. основного долга - в третью очередь реестра требований кредиторов должника; пени в размере 1.455.718,51 руб., штрафные санкции в размере 1.849.609, 80 руб. - в третью очередь реестра требований кредитора должника отдельно, как подлежащие погашению после погашения требований кредиторов третьей очереди.

Не согласившись с вынесенным определением, ЗАО ИК "ОРИОН" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе, просит принять по делу новый судебный акт. В удовлетворении заявления ФНС России в лице ИФНС России N 9 по г. Москве отказать.

Представитель ЗАО ИК "ОРИОН" в судебное заседание явился, доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представители временного управляющего ЗАО ИК "ОРИОН", ФНС России в лице ИФНС России N 9 по г. Москве в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей ЗАО ИК "ОРИОН", изучив материалы дела, апелляционный суд находит основания к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене определения арбитражного суда, как принятого с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушением норм процессуального права ( п. 1 ч. 1, ч. 3 ст. 270 АПК РФ).

Как следует из материалов дела, ФНС России в лице ИФНС России N 9 по г. Москве ссылается на наличие задолженности организации ЗАО ИК " ОРИОН" образовавшейся в результате неисполнения обязанности по уплате налогов в срок, установленный законодательством.

По результатам проведенной МИФНС России N 2 по Смоленской области камеральной проверки в отношении должника вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 27.01.2012 г. N 6698, решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 27.01.2012 г. N 6699.

Из представленного в материалы дела Решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 27.01.2012 г. N 6698, от 27.01.2012 г. N 6699, на основании сведений государственного земельного кадастра на праве собственности ЗАО ИК "ОРИОН" принадлежит: земельный участок по адресу: 215116, 643, Смоленская обл., г. Вязьма, на 231 км автодороги Москва-Минск тер, кадастровый номер 67:02:0010135:1 кадастровая стоимость с 01.01.2009 года 642166000.00 руб., дата возникновения права 25.06.2009 года; разрешенное использование: земельные участки, предназначенные для размещения комплекса придорожного сервиса; земельный участок по адресу: 215110, Россия, Смоленская обл., г. Вязьма, ул. Комсомольская, в районе промышленной зоны ДРСУ, кадастровый номер 67:02:0010135:2 кадастровая стоимость с 01.01.2009 года 395948700.00 руб., дата возникновения права 25.06.2009 года; разрешенное использование: земельные участки, предназначенные для размещения жилого квартала малоэтажной застройки; земельный участок по адресу: 215158, 643, Смоленская обл., Вяземский р-н, Андрейковское с/п, с. Андрейково, кадастровый номер 67:02:1380103:3 кадастровая стоимость с 01.01.2009 года 57937841 руб., дата возникновения права 25.06.2009 года; разрешенное использование: земельные участки, предназначенные для размещения комплекса придорожного сервиса.

Исходя из указанной кадастровой стоимости земельных участков уполномоченным органом начислена сумма земельного налога.

Суд первой инстанции протокольным определением от 11.12.2012 отклонил заявленное должником ходатайство об отложении рассмотрения дела в связи с обжалованием судебного акта.

Определением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2012 рассмотрение дела было назначено на 11.12.2012.

В тоже время, постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2012 исходя из рыночной стоимости земельных участков установлены следующие количественные параметры государственной кадастровой стоимости земельных участков с кадастровыми номерами: 67:02:138 01 03:0003, площадью 99 998 кв. м, - 24 296 000 рублей, удельный показатель кадастровой стоимости - 242 рубля 97 копеек за 1 кв. м; 67:02:001 01 35:0001, площадью 100 000 кв. м, - 24 297 000 рублей, удельный показатель кадастровой стоимости - 242 рубля 97 копеек за 1 кв. м; 67:02:001 01 35:0002, площадью 357 000 кв. м, - 84.562.000 рублей, удельный показатель кадастровой стоимости - 236 рублей 87 копеек за 1 кв. м. На Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Смоленской области возложена обязанность по внесению изменения в государственный кадастр недвижимости в виде следующих сведений о кадастровой стоимости и об удельном показателе кадастровой стоимости земельных участков: земельный участок с кадастровым номером 67:02:138 01 03:0003, площадью 99 998 кв. м, кадастровая стоимость 24 296 000 рублей, удельный показатель кадастровой стоимости 242 рубля 97 копеек за 1 кв. м; земельный участок с кадастровым номером 67:02:001 01 35:0001, площадью 100 000 кв. м, кадастровая стоимость 24 297 000 рублей, удельный показатель кадастровой стоимости 242 рубля 97 копеек за 1 кв. м; земельный участок с кадастровым номером 67:02:001 01 35:0002, площадью 357 000 кв. м, кадастровая стоимость 84 562 000 рублей, удельный показатель кадастровой стоимости 236 рублей 87 копеек за 1 кв. м.

Таким образом, отклонение ходатайства должника об отложении судебного разбирательства в данном случае привело к принятию неправильного судебного акта.

Согласно пункту 2 статьи 4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", для определения наличия признаков банкротства должника учитываются:

размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия;

размер обязательных платежей без учета установленных законодательством РФ штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника.

В соответствии с абзацем 5 пункта 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 25 от 22.06.2006 решение о взыскании задолженности за счет имущества должника, а также то обстоятельство, что указанное решение не было оспорено на момент подачи заявления о признании должника банкротом, не являются безусловными доказательствами, свидетельствующими об обоснованности предъявленных требований. При заявлении должником в отношении этих требований возражений по существу уполномоченный орган должен доказать задолженность по обязательным платежам путем представления доказательств, содержащих данные об основаниях, моменте возникновения и размере недоимки.

Таким образом, поскольку уполномоченным органом в основу требования положены суммы земельного налога, рассчитанного исходя из ошибочной кадастровой стоимости земельных участков, судебная коллегия приходит к выводу, что заявителем размер и основания задолженности не доказаны.

Указанное обстоятельство является основанием для отказа в признании заявления уполномоченного органа обоснованным.

Как пояснил представитель должника в судебном заседании суда апелляционной инстанции, ссылаясь на приложенные к апелляционной жалобе документы уточненные декларации за 2009, 2010 и 2011 годы в налоговый орган направлены. Однако, ответа не получено.

Согласно письма Федеральной кадастровой палаты Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Смоленской области от 12.02.2013 N 06-03/1268 постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2012 по делу N А62-2777/2010 по апелляционной жалобе ЗАО ИК "ОРИОН" поданной на решение Арбитражного суда Смоленской области от 05.12.2011 исполнено.

Решением Филиала федерального государственного бюджетного учреждения "Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии" по Смоленской области от 07.02.2012 N 67/13-4706 внесены изменения в сведения о кадастровой стоимости земельных участков с кадастровыми номерами 67:02:0010135:1, 67:02:0010135:2 и 67:02:1380103:3 на основании постановления Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2012.

Довод заявителя жалобы о том, что земельные участки внесены в качестве вклада в уставный капитал ООО "ФАБ.1", в связи с чем имеющегося у должника имущества недостаточно для осуществления расходов по делу о банкротстве, что является основанием для прекращения производства по делу в порядке п. 1 ч. 1 ст. 150 АПК РФ, оценке не подлежит при наличии указанных оснований для отказа в заявлении ФНС России в лице ИФНС России N 9 по г. Москве.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что определение суда первой инстанции подлежит отмене.

В удовлетворении заявления ИФНС России N 9 по г. Москве о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО ИК "ОРИОН", введении в отношении должника процедуры наблюдения, утверждении временного управляющего, установлении суммы подлежащей включению в реестр требований кредиторов следует отказать.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд:

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 18 декабря 2012 г по делу N А40-144352/12-70-370Б отменить.

В удовлетворении заявления ФНС России в лице ИФНС России N 9 по г. Москве о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "Инвестиционная компания "ОРИОН" (ИНН 7716500448, ОГРН 1037739956979) отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В.Дегтярева

Судьи

С.Н.Крекотнев Е.А.Солопова