Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 17 сентября 2013 г. N 10АП-8109/13

г. Москва

17 сентября 2013 г.

Дело N А41-46107/12

Резолютивная часть постановления объявлена 16 сентября 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 сентября 2013 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Миришова Э.С.,

судей: Исаевой Э.Р., Мальцева С.В.

при ведении протокола судебного заседания Красеньковой Т.Ю.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу МУП города Серпухова Московской области "Серпуховская городская электрическая сеть" на решение Арбитражного суда Московской области от 01 июля 2013 года по делу N А41-46107/12, по иску открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт" к муниципальному унитарному предприятию "Серпуховская городская электрическая сеть" третьего лица открытое акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания", Управление Федеральной антимонопольной службы по Московской области о взыскании задолженности по оплате стоимости фактических потерь электрической энергии,

при участии в заседании:

от истца - открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт": Матявин В.В. представитель по доверенности от 17.12.2012 г., паспорт;

от ответчика - муниципального унитарного предприятия "Серпуховская городская электрическая сеть": Непряхин А.П. представитель по доверенности N АП-77 от 07.10.2010 г., паспорт;

от третьих лиц:

от открытого акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания": представитель не явился, извещен;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Московской области: Щеснович А.А. представитель по доверенности от 06.09.2013 г., удостоверение.

УСТАНОВИЛ:

12 октября 2012 года открытое акционерное общество "Мосэнергосбыт" (ОАО "Мосэнергосбыт") обратилось в арбитражный суд с иском к муниципальному унитарному предприятию "Серпуховская городская электрическая сеть" (МУП "Серпуховская городская электрическая сеть") о взыскании стоимости фактических потерь электрической энергии за период с августа 2009 года по март 2010 года в размере 18449452 рубля 76 копеек, ссылаясь в обоснование иска на то, что ответчик, являющийся сетевой организацией и оказывающий услуги по передаче электрической энергии потребителям - абонентам ОАО "Мосэнергосбыт", в нарушение законодательства и условий заключенного между сторонами договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 441-17-752 от 26 января 2006 года не оплатил в полном размере стоимость фактических потерь электрической энергии за указанный период.

Определением суда к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания" (ОАО "МОЭСК").

Решением Арбитражного суда Московской области от 01 июля 2013 года по делу N А41-46107/12 взыскано с муниципального унитарного предприятия "Серпуховская городская электрическая сеть" в пользу открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт" задолженность по оплате стоимости фактических потерь электрической энергии в размере 17023135 рублей 71 копейку, в возмещение расходов по уплате государственной пошлины 106027 рублей 48 копеек, а всего 17129163 рубля 19 копеек. В иске в остальной части отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, муниципальное унитарное предприятие "Серпуховская городская электрическая сеть" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Московской области от 01 июля 2013 года по делу N А41-46107/12 в которой просило решение суда первой инстанции отменить и по делу принять новый судебный акт.

Дело рассматривается в соответствии с нормами ст. 121-123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие третьего лица, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания, в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Московской области проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 258, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://10aas.arbitr.ru/) в соответствии с положением части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ, вступившего в силу 01 ноября 2010 года).

Представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить.

Представитель истца возражал относительно доводов апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, представил отзыв на апелляционную жалобу.

Представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Московской области поддержал доводы апелляционной жалобы, представил письменные пояснения.

По доводам апелляционной жалобы заявителя следует, что Согласно пункту 1 статьи 43 Федерального закона от 26.03.03г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" ОАО "Мосэнергосбыт" как субъект электроэнергетики обязан вести первичный бухгалтерский учет продукции, доходов и затрат по такому виду деятельности в сфере электроэнергетики как реализация (сбыт) электрической энергии( указанная норма закона судом не применена.).

В соответствии с пунктом 158 ОПФРР потребители (обслуживающие их организации) чьи энергопринимающие устройства (энергетические установки) имеют непосредственное присоединение к электрическим сетям сетевой организации, представляют такой сетевой организации показания расчетных приборов учета, расположенных в границах балансовой принадлежности их электрических сетей (энергопринимающих устройств) с соблюдением формы и периодичности представления, определенных в договорах оказания услуг по передаче электрической энергии.

Пунктами 121 и 159 ОПФРР предусмотрено, что МУП "СГЭС" как сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в своих сетях и в случае покупки электрической энергии у сбытовой организации в целях компенсации потерь представляет последней сведения, рассчитанные на основании данных коммерческого учета электрической энергии, зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии и такие документы в виде актов снятия показаний приборов учета в соответствии с пунктом 158 ОПФРР такие должен представить ОАО "Мосэнергосбыт".

Пунктом 3.1. Договора предусмотрено, что исполнитель ежемесячно на основании показаний приборов учета в точках приема и точках поставки, установленных в сетях исполнителя, в электрических сетях других электросетевых организаций, данных, представленных ОАО "Мосэнергосбыт" как заказчиком и основанных на показаниях приборов учета, установленных в точках поставки у потребителей электрической энергии (юридические и физические лица) и данных расчетов по согласованным сторонам методикам, составляет фактический баланс электрической энергии по сети исполнителя за расчетный период, в порядке и по формам, предусмотренным Приложением N 5 к Договору "Регламент снятия показаний приборов и средств учета, применения расчетных способов при определении принятой и переданной электрической энергии и составления фактического баланса электрической энергии" (далее - Регламент).

Пунктом 2.1.4.(абзац 4) Договора в редакции дополнительного соглашения, которым с 01.01.2008 г. третьей стороной Договора вводится ОАО "МОЭСК", предусмотрено, что сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у Заказчика представляет ему рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Согласно пункту 5.1.23. Договора МУП "СГЭС" обязано ежемесячно, на основании актов снятия показаний приборов учета в Точках приема электрической энергии в сеть/из сети Исполнителя, показаний приборов учета, установленных в Точках поставки у Потребителей Заказчика и расчетных методов по согласованным Сторонами методикам, в порядке, установленном в Приложении N 5 к настоящему Договору, составлять фактический баланс электрической энергии по сети Исполнителя, за расчетный период, в порядке и по формам, предусмотренным Приложением N 5 к настоящему Договору.

В соответствии с пунктом 7.2. Приложения N 5 к Договору в редакции Дополнительного соглашения N 2 от 26.01.2006 г. фактический баланс электроэнергии за отчетный период формируется на основании оформленных надлежащим образом актов по отпуску и приему электроэнергии и актов снятия показаний приборов учета электроэнергии.

Пунктом 6.1.19. Договора установлено, что ОАО "Мосэнергосбыт" как заказчик обязан исполнять все иные обязанности, предусмотренные действующим законодательством РФ и настоящим договором.

Пунктом 75 ОПФРР предусмотрено, что договоры энергоснабжения (договоры купли-продажи (поставки) электрической энергии), заключенные до вступления в силу настоящего документа, могут быть продлены при условии приведения их в соответствие с настоящим документом.

Определение объема полезного отпуска электрической энергии в случае отсутствия в точках поставки многоквартирных домов приборов учета согласно пунктов 122 и 136 ОПФРР предусмотрено нормами жилищного законодательства Российской Федерации.

В соответствии с 4.1 ст. 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов РФ в порядке, установленном Правительством РФ.

Заслушав мнение лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что не имеется оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта.

Пунктом 117 действовавших до 11 июня 2012 года "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" (утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 530 от 31 августа 2006 года) было установлено, что услуги по передаче электрической энергии предоставляются на основании договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, заключаемых потребителями самостоятельно или в их интересах обслуживающими их гарантирующими поставщиками или энергосбытовыми организациями. Гарантирующие поставщики и энергосбытовые организации заключают с сетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точек поставки на розничном рынке обслуживаемых ими потребителей, если условиями договоров, заключенных ими с потребителями, предусмотрено обеспечение оказания услуг по передаче электрической энергии в интересах и за счет потребителя. Договоры оказания услуг по передаче электрической энергии заключаются в порядке, установленном Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг.

26 января 2006 года между ОАО "Мосэнергосбыт" (заказчиком) и МУП "Серпуховская городская электрическая сеть" (исполнителем) заключен договор оказания услуг на передачу электрической энергии N 441/17-752, предметом которого является: возмездное оказание услуг исполнителем заказчику путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через сеть исполнителя в пределах разрешенной мощности потребителей, и оплата заказчиком услуг в порядке, установленном договором; покупка исполнителем электрической энергии с целью компенсации фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя в порядке, установленном договором.

29 февраля 2008 года заключено дополнительное соглашение к договору оказания услуг по передаче электроэнергии от 26 января 2006 года N 441/17-752 с участием ОАО "Мосэнергосбыт", МУП "Серпуховская городская электрическая сеть", а также ОАО "МОЭСК".

Как видно из материалов дела, между сторонами возник спор об объеме электрической энергии, отпущенной через сеть ответчика потребителям истца (объеме полезного отпуска) в период с августа 2009 года по март 2010 года и соответственно об объеме фактических потерь электрической энергии в сетях ответчика и их стоимости (спора по поводу объема электрической энергии, отпущенной в сеть ответчика, разногласий между лицами, участвующими в деле, не имеется).

Пунктом 120 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии " (в редакции Постановления Правительства Российской Федерации N 530 от 31 августа 2006 года) было установлено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми

федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящего документа.

В силу пункта 121 указанного выше правового акта сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии. Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения. В случае возникновения расхождений между совокупной величиной потерь электрической энергии по всем сетевым организациям и суммой потерь, определенных на основании предоставленной сетевыми организациям информации, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) распределяет величины таких расхождений между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

Согласно пункту 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 года N 861, размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 51 указанных Правил недискриминационного доступа сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Обязанность МУП "Серпуховская городская электрическая сеть" оплачивать заказчику ОАО "Мосэнергосбыт" фактические потери электрической энергии предусмотрена пунктами 2.1, 5.1.19 заключенного между сторонами договора.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Как указано в исковом заявлении, подлежащие компенсации ответчиком фактические потери электрической энергии в период с августа 2009 года по март 2010 года составили 6943649 кВт/ч на общую сумму 60921233 рубля 34 копейки (с учетом НДС). ОАО "Мосэнергосбыт" выставлены к оплате МУП "Серпуховская городская электрическая сеть" счета-фактуры для оплаты стоимости фактических потерь электрической энергии. Ссылаясь на то, что ответчиком оплачено 42471780 рублей 58 копеек, ОАО "Мосэнергосбыт" обратилось в арбитражный суд с данным иском о взыскании задолженности в размере 18449452 рубля 76 копеек.

В обоснование иска истец сослался на балансы электрической энергии в сети МУП "Серпуховская городская электрическая сеть" за август, сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2009 года, январь, февраль, март 2010 года. Данные об объеме электрической энергии, отпущенной в сеть исполнителя (в кВт.ч), содержатся в пункте 1 каждого из балансов; данные об общем объеме полезного отпуска электрической энергии потребителям (в кВт.ч) приведены в пункте 2, объем фактических потерь электрической энергии в сетях указан в пункте 3 (разница между пунктом 1 и пунктом 2). Указанные в составленных ОАО "Мосэнергосбыт" балансах данные об объеме фактических потерь применены истцом при расчете стоимости фактических потерь.

Пунктом 3.6 заключенного между сторонами договора оказания услуг по передаче электрической энергии предусмотрено, что величина фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя определяется из фактического баланса электрической энергии в сети исполнителя, составленного в соответствии с Приложением N 5 к договору.

Приложением N 5 к договору определен Регламент снятия показаний приборов учета, применения расчетных способов при определении объемов принятой и переданной электрической энергии и составления фактического баланса электрической энергии (далее Регламент).

В соответствии с пунктом 1.2 Регламента основной целью Регламента является получение достоверной (согласованной сторонами) информации о количестве электрической энергии, поступившей в электрическую сеть компаний, отпущенной из сети и полезно отпущенной потребителям, подключенным к электрическим сетям, для решения технико-экономических задач, связанных с финансовыми расчетами по договорам купли-продажи электрической энергии и оказанию услуг при ее передаче.

Согласно пункту 3.2 Регламента снятие показаний приборов и средств учета в Точках поставки электрической энергии в сети потребителей, установленных в электроустановках электросетевой или генерирующей компаний, осуществляется персоналом указанных компаний.

В силу пункта 3.3 Регламента электросетевые компании направляют в подразделения энергосбытовой компании, обслуживающие абонентов, присоединенных к сетям исполнителя, ведомости снятия показаний приборов учета, подписанные уполномоченным лицом (ответственным) компании.

В соответствии с пунктом 4.2 Регламента энергосбытовая компания по окончании каждого расчетного периода определяет объемы переданной электросетевой компанией потребителям электроэнергии по договору оказания услуг по передаче электрической энергии на основании: показаний приборов учета потребителей, полученных от потребителей, по данным АСКУЭ, снятых персоналом энергосбытовой и (или) электросетевой (по согласованию) при проведении обходов или внеплановом контроле показаний; расчетного способа в случаях отсутствия у потребителя прибора учета или выходе из строя расчетного прибора учета; объемов электроэнергии, указанных в актах о безучетном потреблении электроэнергии потребителями; объемов электроэнергии по оплаченным квитанциям бытовыми потребителями.

Правила определения объема электрической энергии, отпущенной потребителям, расчетным способом определены в положениях пункта 6 Регламента.

Согласно статье 196 Гражданского кодекса Российской Федерации общий срок исковой давности устанавливается в три года.

соответствии с пунктом 2 статьи 199 Гражданского кодекса исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

Из материалов дела видно, что требование о взыскании стоимости фактических потерь электрической энергии за август 2009 года истцом заявлено по истечении установленного законом трехгодичного срока исковой давности, в связи с чем в иске о взыскании с ответчика в пользу истца стоимости фактических потерь электрической энергии за август 2009 года в размере 1426317 рублей 05 копеек надлежит отказать.

В соответствии с положениями пункта 10.2 договора окончательный расчет по оплате исполнителем электрической энергии на компенсацию потерь осуществляется до 25-го числа месяца, следующего за расчетным.

Таким образом, срок оплаты стоимости фактических потерь электрической энергии за сентябрь 2009 года истек 25 октября 2009 года, следовательно, исковые требования за период, начиная с сентября 2010 года, лежат в пределах срока исковой давности и подлежит удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи, с чем признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены или изменения оспариваемого решения Арбитражного суда Московской области. Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московского области от 01 июля 2013 года по делу N А41-46107/12 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Э.С. Миришов

Судьи

Э.Р. Исаева С.В. Мальцев