Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2013 г. N 12АП-8127/13

г. Саратов

23 сентября 2013 г.

Дело N А06-2096/2013

Резолютивная часть постановления объявлена "18" сентября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен "23" сентября 2013 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Жаткиной С. А.,

судей Борисовой Т. С., Шалкина В. Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Юрченко И. П.,

при участии в судебном заседании: от открытого акционерного общества "МРСК-Юга" - Липов А.И., по доверенности от 05.03.2013 N 30АА0242510,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала ОАО "МРСК-Юга" - "Астраханьэнерго"

на решение Арбитражного суда Астраханской области от "11" июля 2013 года по делу N А06-2096/2013, принятое судьей Морозовой Т.Ю.,

по иску открытого акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" (ИНН 3017041554, ОГРН 1053000000041, адрес: 414000 г. Астрахань, ул. Советской Милиции, 23)

к индивидуальному предпринимателю Мельшиной Ольге Александровне (ОГРНИП 305302422900020, ИНН 301100093584)

третье лицо:

открытое акционерное общество "МРСК-ЮГА" в лице филиала ОАО "МРСК-ЮГА" - "Астраханьэнерго",

о взыскании стоимости безучетного потребления электрической энергии в сумме 183 058 руб. 67 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Астраханская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Астраханская энергосбытовая компания", истец) обратилось в Арбитражный суд Астраханской области к Индивидуальному предпринимателю Мельшиной Ольге Александровне (далее - ИП Мельшина О. А., ответчик) с исковым заявлением, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о взыскании стоимости безучетного потребления электрической энергии в сумме 183 058 руб. 67 коп.

В соответствии со статьей 51 АПК РФ к участию в деле привлечено в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ОАО "МРСК-ЮГА" в лице филиала ОАО "МРСК-ЮГА" - "Астраханьэнерго".

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 10.07.2013 по делу N А06-2096/2013 в иске отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "МРСК Юга" обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Астраханской области от 10.07.2013 по делу N А06-2096/2013, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование своих доводов заявитель апелляционной жалобы ссылается на то, что ИП Мельшина О. А. присутствовала при составлении акта безучетного потребления электроэнергии, однако отказалась от его подписания и уехала с места проведения проверки, что подтверждается показаниями свидетеля Кадиной Е. И., в связи с чем решение суд первой инстанции принято при неполном выяснении обстоятельств по делу.

В Двенадцатый арбитражный апелляционный суд от ИП Мельшиной О. А. поступило письменное ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в её отсутствие, находит обжалуемый судебный акт законным и обоснованным.

Судом апелляционной инстанции удовлетворено ходатайство ИП Мельшиной О. А. о рассмотрении апелляционной жалобы в её отсутствие.

В судебном заседании представитель ОАО "МРСК Юга" поддержал доводы, апелляционной жалобы, находит обжалуемый судебный акт подлежащим отмене.

Истец и ответчик в судебное заседание не явились, извещены о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Исследовав представленные материалы, суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда первой инстанции.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" в качестве гарантирующего поставщика осуществляет на территории города Астрахани и Астраханской области поставку электрической энергии на основании заключенных договоров энергоснабжения.

ОАО "МРСК Юга" является территориальной сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии на территории города Астрахани и Астраханской области.

Между ОАО "Астраханская энергосбытовая компания", именуемым в дальнейшем "Гарантирующий поставщик", и Индивидуальным предпринимателем Мельшиной О. А., именуемым "Потребитель", заключен договор энергоснабжения N 940139 от 18.10.2012, по условиям которого, Гарантирующий поставщик обязан осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и представление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергии Потребителя, а Потребитель обязан принять и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в сроки и на условиях определенных настоящим договором по действующим на момент расчета ценам.

В Приложении N 2 к договору N 940139 от 18.10.2012 г. установлен перечень регистрируемых электросчетчиков потребителя: магазин "Оазис" - прибор учета тип ЦЭ 6807 В N 0851780602209891, магазин "Боярин" - прибор учета тип ЦЭ 6803 В N 009081033001483.

В соответствии с договором оказания услуг по передаче электрической энергии N 2 от 01.01.2007, заключенного между ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" (Заказчик) и ОАО "Астраханьэнерго" (Исполнитель), исполнитель проводит проверки состояния приборов учета Потребителей Заказчика в соответствии с согласованным сторонами графиком проведения проверок (согласно Приложению N 8 к настоящему договору), а также по заявкам Заказчика о проведении внеплановых проверок (пункт 3.3.14; л.д. 34-53 том N 1).

Представителями третьего лица - ОАО "МРСК-Юга" - "Астраханьэнерго" 21.01.2013 проведена проверка средств учета электроэнергии по договору N 940139, заключенного с Индивидуальным предпринимателем Мельшиной О.А., по объекту: с. Черный Яр, ул. Нестеровского, магазин "Боярин".

По результатам проверки составлен акт N 106-0081 П от 21.01.2013 о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором указано на безучетное потребление электроэнергии путем установки магнита на корпус электросчетчика тип ЦЭ 6803 В N 009081033001483, с целью искажения показаний расчетного электросчетчика, имеется отметка, что "цифры не выходят".

На основании вышеназванного акта произведен расчет стоимости безучетного потребления электрической энергии за период с 29.05.2012 по 21.01.2013, установлен общий объем неучтенного потребления электрической энергии - 56 880 кВт.ч. и начислена к оплате сумма в размере 230 898 руб. 71 коп., заявленная в иске. Учитывая оплаченные ответчиком суммы за потребленную в спорный период электроэнергию, истец уменьшил исковые требования до 183 058 руб. 67 коп.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" в сумме 183 058 руб. 67 коп., исходил из того, что представленный истцом акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 106-0081 П от 21.01.2013 не может быть признан надлежащим доказательством по делу.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения. Количество поданной и использованной абонентом энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Гражданским кодексом Российской Федерации, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними (п. 3 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 79 Правил N 530 безучетным потреблением электрической энергии является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и настоящими Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Из вышеизложенных норм права следует, что безучетное потребление должно быть вызвано действиями покупателя, приведшими к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии, в том числе, нарушении схем учета энергии. При этом перерасчет количества израсходованной электроэнергии производится при условии вины Абонента в нарушении работы измерительного комплекса.

В силу пункта 152 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. При этом отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное (неучтенное) потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о бездоговорном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической и тепловой энергии определяются Федеральным законом Российской Федерации от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике". В соответствии со статьей 21 этого Закона Правительство Российской Федерации уполномочено утвердить основные положения функционирования розничных рынков (Положения N 442).

В соответствии с пунктом 167 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Правила N 442), субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 192 Правил N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно положениям пункта 193 Правил N 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления является акт, составленный в соответствии с пунктом 193 Положений N 442. Буквальное следование требованиям этого пункта позволяет соблюсти баланс интересов, как сетевой организации, так и потребителя.

В соответствии с пунктом 6.2.14 Положения о выявлении неучтенного потребления электрической энергии в филиалах ОАО "МРСК Юга", утвержденного Приказом N 506 от 14.09.2012, при выявлении повреждений и дефектов в электросчетчике представитель РСК, в присутствии Потребителя, должен:

снять электросчетчик;

упаковать его в не вскрываемый пакет (вместе с обнаруженными приспособлениями для безучетного использования электрической энергии);

опломбировать и вручить потребителю для доставки на внеочередную проверку в мастерскую по ремонту электросчетчиков, имеющих лицензию на данный вид деятельности.

В акте N 106-0081П от 21.01.2013 указано, что на прибор учета был установлен магнит с целью искажения показаний расчетного электросчетчика. При этом, в акте отсутствуют сведения о том какого типа установлен магнит, не указана его сила воздействия которая могла повлиять на работу прибора учета, в связи с чем не представляется возможным установить факт искажения метрологических параметров данного счетчика электрической энергии. Как следует из акта, прибор учета с установленными нарушениями не был демонтирован и опломбирован, экспертиза не проводилась.

В акте N 106-0081П от 21.01.2013 указано, что акт составлен в присутствии индивидуального предпринимателя Мельшиной О. А., которая от подписи отказалась, имеются подписи незаинтересованных лиц Филимонова Р. М. и Погорелова И. В.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 106-0081 П от 21.01.2013 и расчет количества неучтенного потребления электроэнергии к указанному акту со стороны потребителя не были подписаны.

Оценив показания свидетелей, опрошенных в судебном заседании, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что они не подтверждают факт соблюдения требований, предъявляемых к порядку составления акта о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии.

ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" не доказало факт надлежащего извещения потребителя, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, о предстоящей проверке для обеспечения участия надлежащего представителя.

Оснований не доверять показаниям свидетелей у апелляционного суда не имеется. Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что данный документ не может служить допустимым доказательством по делу, в силу того, что носит односторонний характер.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии содержит отметку о том, что поверка средств учета проходила в присутствии индивидуального предпринимателя Мельшиной О. А. Однако, из показаний свидетелей нельзя сделать однозначный вывод о присутствии индивидуального предпринимателя Мельшиной О. А. или её представителя при проверке. Данных о индивидуальном предпринимателе Мельшиной О. А. акт о неучтенном потреблении электроэнергии не содержит.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии индивидуальным предпринимателем Мельшиной О. А. не подписан, был составлен в её отсутствие, сведений о лице, отказавшемся от подписи данных актов, не имеется.

Акт составлен в одностороннем порядке, без вызова уполномоченного представителя ответчика.

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доказательств, подтверждающих, что истцом были соблюдены положения пункта 152 Правил N 530, пункта 193 Положений N 442 при составлении акта, в материалы дела не представлено, в связи с чем, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о нарушении истцом требований закона при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 21.01.2013.

Довод ОАО "МРСК Юга" о том, что акт о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии N 106-0081 П от 21.01.2013 был составлен в присутствии двух незаинтересованных лиц, в связи с чем необходимо считать акт составленным в соответствии с действующим законодательством и принять в подтверждение факта и объема безучетного потребления электроэнергии, является несостоятельным.

Привлечение двух лиц к составлению акта о неучтенном потреблении не заменяет участия представителя индивидуального предпринимателя Мельшиной О. А. в проверке, которая не могла присутствовать при проведении проверки, так как не была извещен о ее проведении, физически не могла отказаться от подписи акта, так как не присутствовала при его составлении.

В силу пункта 152 Правил N 530 привлечение двух независимых лиц необходимо для подтверждения факта отказа потребителя или его полномочного представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении.

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что факт извещения ответчика о месте и времени составления акта о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии N 106-0081 П от 21.01.2013 не доказан. Факт отказа полномочного представителя ответчика от подписания акта не подтвержден. Акт составлен в одностороннем порядке.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии правомерно не принят судом в качестве письменного доказательства, отвечающего требованиям статьи 68 АПК РФ и подтверждающего факт безучетного потребления электроэнергии индивидуальным предпринимателем.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении заявленных исковых требований о взыскании с ответчика задолженности за безучётное потребление электрической энергии в размере 183 058 руб. 67 коп.

Ссылка третьего лица в апелляционной жалобе на показания свидетеля Кадиной Е. И. в качестве доказательства надлежащего составления акта N 106-0081 А от 21.01.2013, по мнению судебной коллегии несостоятельна, поскольку в судебном заседании в суде первой инстанции свидетель Кадина Е.И. пояснила, что проверка прибора учета была проведена в отсутствии индивидуального предпринимателя Мельшиной О.А., которая подъехала после того, как продавец ей по телефону сообщил о проведении проверки. При составлении акта предприниматель также не участвовала, акт был ей передан после проведения проверки.

Доводы ОАО "МРСК Юга", изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными, не влекущими отмену оспариваемого в части решения. Иных доводов, основанных на доказательственной базе, апелляционная жалоба не содержит, доводы жалобы выражают несогласие с ними и в целом направлены на переоценку доказательств при отсутствии к тому правовых оснований, в связи с чем, отклоняются судом апелляционной инстанции.

Нормы материального права применены судом первой инстанции правильно, выводы суда соответствуют установленным обстоятельствам и материалам дела. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии с требованиями статьи 110 АПК РФ государственная пошлина по апелляционной жалобе в размере 2 000 рублей относится на подателя жалобы.

Руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Астраханской области от 10 июля 2013 года по делу N А06-2096/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд 1-ой инстанции, принявший решение.

Председательствующий

С. А. Жаткина

Судьи

Т. С. Борисова В. Б. Шалкин