Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 сентября 2013 г. N 09АП-27304/13

г. Москва

26 сентября 2013 г.

Дело N А40-3744/13

Резолютивная часть постановления объявлена 19 сентября 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 сентября 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лепихина Д.Е.,

судей: Марковой Т.Т., Румянцева П.В.,

при ведении протокола помощником судьи Лаухиной А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Татхимфармпрепараты" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.06.2013 по делу N А40-3744/13, принятое судьей Матюшенковой Ю.Л. (117-37),

по заявлению ОАО "Татхимфармпрепараты"

к Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам

о признании недействительным решения,

при участии:

от заявителя: Хакимов Р.Р. по доверенности от 09.01.2013 N 2, Анисимов А.Н. по доверенности от 22.05.2013 N 180, Давиденко Н.Ф. по доверенности от 17.07.2012;

от ответчика: Гибер В.И. по доверенности от 19.11.2012 N 01/25-861/41;

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Татхимфармпрепараты" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным и отмене решения Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентным и товарным знакам (далее - Роспатент), принятого по возражению об отказе в государственной регистрации товарного знака "МЕБИКАР" по заявке N 2011713163/50.

Также общество просило обязать Роспатент принять решение о регистрации заявленного обозначения "Мебикар" в качестве товарного знака.

Решением от 04.06.2013 арбитражный суд отказал обществу в удовлетворении заявления.

Не согласившись с принятым решением суда первой инстанции, общество обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт в его пользу.

В судебном заседании апелляционного суда представители общества поддержали доводы апелляционной жалобы, просили отменить решение суда первой инстанции, поскольку считают его незаконным и необоснованным, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании апелляционного суда представитель Роспатента поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает жалобу необоснованной, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, выслушав представителей участвующих в деле лиц, апелляционный суд приходит к выводу об удовлетворении апелляционной жалобы, отмене решения суда первой инстанции исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, общество обратилось в Роспатент с заявкой N 2011713163/50 на регистрацию в качестве товарного знака обозначения "МЕБИКАР" с приоритетом от 13.04.2011 для товара 5 класса МКТУ "анксиолитическое средство".

Спорное обозначение представляет собой словесное обозначение "МЕБИКАР", выполненное стандартным шрифтом заглавными буквами русского алфавита.

"МЕБИКАР" является лекарственным средством, обладающим свойствами ноотропов, антидепрессантов, биокорректоров, адаптогенов, гиполипидемических и антиангинальных средств. Применяется для лечения неврозов.

Основным действующим веществом лекарства "МЕБИКАР" является тетраметилтетраазабициклооктандион.

30.05.2012 Роспатентом принято решение об отказе обществу в регистрации указанного обозначения в качестве товарного знака. Основанием для отказа названо отсутствие различительной способности, что противоречит п.1 ст.1483 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). Также в решении указано, что предоставление исключительного права и регистрация спорного товарного знака за обществом противоречит общественным интересам, что недопустимо согласно п.3 ст.1483 ГК РФ.

16.08.2012 общество обратилось в Роспатент с возражением на решение от 30.05.2012 об отказе в регистрации товарного знака "МЕБИКАР".

02.11.2012 Роспатент принял решение об отказе обществу в удовлетворении возражения.

В решении от 02.11.2012 Роспатента указывает, что заявленное обозначение не может быть зарегистрировано в качестве товарного знака и не может выступать в качестве средства индивидуализации конкретного производителя, т.к. не соответствует положениям п.п.1, 3 ст.1483 ГК РФ.

Согласно п/п 1 п.1 ст.1483 ГК РФ не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида.

Из содержания п.1 ст.1483 ГК РФ следует, что товарные знаки должны обладать различительной способностью.

В соответствии с п.1 ст.1477 ГК РФ под товарным знаком понимается обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц.

Согласно п.2.3.1. Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденных Приказом Российского агентства по патентам и товарным знакам от 05.03.2003 N 32 (далее - Правила) не допускается регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью. К обозначениям, не обладающим различительной способностью, могут относиться, в частности, общепринятые наименования, представляющие собой, как правило, простые указания товаров, заявляемые для обозначения этих товаров: общепринятые сокращенные наименования организаций, предприятий, отраслей и их аббревиатуры.

В решении от 02.11.2012 Роспатент ссылается на п.2.3.2.3. Правил.

Согласно п.2.3.2.3. Правил не допускается регистрация в качестве товарных знаков обозначений, состоящих только из элементов характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также время, место, способ производства или сбыта. К таким обозначениям относятся, в частности, простые наименования товаров; обозначения категории качества товаров; указание свойств товаров (в том числе носящие хвалебный характер); указания материала или состава сырья; указания веса, объема, цены товаров; даты производства товаров; данные по истории создания производства; видовые наименования предприятий; адреса изготовителей товаров и посреднических фирм.

Из имеющихся в материалах дела доказательств не следует, что обозначение "МЕБИКАР" соответствует признакам, изложенным в п.п.2.3.1., 2.3.2.3. Правил.

Представленными доказательствами не подтверждается, что лекарственное средство с названием "МЕБИКАР" продается иными лицами.

Во введении в отчете-заключении по исследованию узнаваемости препарата "МЕБИКАР", выполненном ООО "Эксити группа", сказано, что "МЕБИКАР" и его аналоги являются довольно старыми препаратами. Современным потребителям препарат с фармакологическими свойствами более известен под названием "Адаптол".

"МЕБИКАР" и "Адаптол" имеют одно и тоже основное действующее вещество.

Товарный знак "Адаптол" зарегистрирован за номером 198931.

В отчете перечислены производители лекарственных препаратов с основным действующим веществом тетраметилтетраазабициклооктандион, как у лекарства "МЕБИКАР".

К производителям относятся: ОАО "Татхимфармпрепараты" (Россия) - лекарство "МЕБИКАР", ЗАО Корпорация Олифен" (Россия) - препарат "Мебикс", СП ОАО "ИнтерХим" (Украина) - препарат "Транквилар", АО "Олайнфарм" (Латвия) - препарат "Адаптол", ФГУП "Кристалл ГосНИИ" (Россия) - производит химическую субстанцию тетраметилтетраазабициклооктандион для выпуска самого лекарственного средства.

В результатах опроса сделан вывод, что само название "МЕБИКАР" респонденты четко связывают с производителем ОАО "Татхимфармпрепараты".

В результатах исследования визуальных различий сделан вывод, что название "МЕБИКАР" известно врачам и фармацевтам, имеет устойчивую связь с производителем ОАО "Татхимфармпрепараты".

Общим выводом отчета-заключения является то, что по совокупности всех признаков название (наименование) препарата "МЕБИКАР" прочно ассоциируется с производителем ОАО "Татхимфармпрепараты" на уровне значимых отличий от иных производителей.

Следовательно, обозначение "МЕБИКАР" обладает способностью индивидуализировать лекарственное средство, выпускаемое обществом.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что до заявленной даты приоритета под обозначением "МЕБИКАР" в течение длительного времени различные предприятия выпускали одноименные лекарственные средства.

Письмо Министерства здравоохранения Российской Федерации от 28.04.1999, на которое имеется ссылка в оспариваемом решении суда первой инстанции, в материалах дела отсутствует.

На данное письмо отсутствует ссылка и в оспариваемом решении Роспатента.

В оспариваемом решении Роспатента также отсутствует ссылка на классификатор лекарственных средств.

Ссылка на судебную практику (дело N А40-86078/12-15-73) апелляционным судом отклоняется. В этом деле под обозначением "Бефунгин" различные предприятия в течение длительного времени выпускали одноименное лекарственное средство.

В рассматриваемом деле различные производители выпускали и выпускают лекарственное средство с одним и тем же основным действующим веществом тетраметилтетраазабициклооктандионом, но под разными обозначениями.

Под обозначением "МЕБИКАР" никто, кроме общества, лекарственное средство не выпускал до и после заявленной даты приоритета. Доказательств обратного Роспатентом во исполнение положений ч.1 ст.65, ч.5 ст.200 АПК РФ не представлено.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что в результате того, что утрачена различительная способность обозначения "МЕБИКАР" потребителям в аптеках при желании купить лекарство с названием "МЕБИКАР" предлагают купить лекарства с другими названиями, но с аналогичным основным действующим веществом - тетраметилтетраазабициклооктандионом.

Роспатентом в рамках рассматриваемого дела с учетом содержания решения от 02.11.2012 не доказано, что обозначение "МЕБИКАР" утратило основную функцию товарного знака - способность индивидуализации общества, как конкретного производителя.

В оспариваемом решении Роспатент указывает на нарушение обществом положения п.3 ст.1483 ГК РФ.

Согласно п.3 ст.1483 ГК РФ не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, представляющих собой или содержащих элементы, противоречащие общественным интересам.

По мнению Роспатента, противоречие общественным интересам заключается в том, что обозначение "МЕБИКАР" используется различными хозяйствующими субъектами на рынке лекарственных средств и, соответственно, нуждается в свободном использовании. Предоставление на обозначение "МЕБИКАР" исключительного права одному субъекту нарушит право на использование обозначения иных участников торгового оборота.

Как изложено выше, Роспатентом не представлено доказательств использования обозначения "МЕБИКАР" различными хозяйствующими субъектами на рынке лекарственных средств.

Следовательно, нарушение положения п.3 ст.1483 ГК РФ Роспатентом также не доказано.

Иные основания для отказа обществу в удовлетворении заявки на регистрацию в качестве товарного знака обозначения "МЕБИКАР" в оспариваемом решении Роспатента отсутствуют.

Деятельность Роспатента относится к сфере публичного права.

В публичном праве органы государственной власти имеют больше прав относительно иных лиц.

Следовательно, акт органа публичной власти подлежит оценке судом на предмет соответствия закону в том виде, в котором орган власти принял акт. Судебный контроль не призван расширительно толковать акты органов публичной власти, которые обладают достаточной самостоятельностью и широкой дискрецией, предоставленной им государством при осуществлении своих функций.

Апелляционный суд с учетом положения ч.1 ст.268 АПК о повторности рассмотрения дела приходит к выводу, что Роспатент во исполнение положений ч.1 ст.65, ч.5 ст.200 АПК РФ не представил доказательства того, что регистрация обозначения "МЕБИКАР" в качестве товарного знака противоречит п.п.1, 3 ст.1483 ГК РФ.

В соответствии с п.9 постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 60 пересмотр в порядке кассационного производства судебных актов арбитражных судов субъектов Российской Федерации и арбитражных апелляционных судов по делам о защите интеллектуальных прав осуществляется Судом по интеллектуальным правам.

На основании изложенного, руководствуясь статьями ст.ст.266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 04.06.2013 по делу N А40-3744/13 отменить.

Признать недействительным решение Роспатента от 02.11.2012 по заявке N 2011713163/50.

Обязать Федеральную службу по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам принять решение о регистрации заявленного обозначения "Мебикар" в качестве товарного знака за ОАО "Татхимфармпрепараты".

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий судья

Д.Е. Лепихин

Судьи

П.В. Румянцев Т.Т. Маркова