Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 сентября 2013 г. N 09АП-27909/13

г. Москва

27 сентября 2013 г.

Дело N А40-114207/12

Резолютивная часть постановления объявлена 24 сентября 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 сентября 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Румянцева П.В.,

судей:	Лепихина Д.Е., Марковой Т.Т.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Жеренковой Ю.Г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Горно-металлургическая компания Норильский Никель"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.06.2013 по делу N А40-114207/12, принятое судьей Ласкиной С.О. (33-56)

по заявлению ОАО "Горно-металлургическая компания Норильский Никель"

к Центральному банку РФ

третье лицо: ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями"

об оспаривании постановления от 03.08.2012 N 12-444/пн

при участии:

от заявителя:	Берназ Л.П., по доверенности от 26.12.2012 N ГМК-115/249-нт
от ответчика:	Кутейников А.А., по доверенности от 02.09.2013 N 357
от третьего лица:	не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Горно-металлургическая компания Норильский Никель" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ФСФР России об оспаривании постановления от 03.08.2012 г. N 12-444/пн по делу об административном правонарушении о назначении административного наказания, которым ОАО "ГМК "Норильский никель" признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое установлена ч. 1 ст. 15.19 КоАП РФ с назначением Обществу административного наказания в виде административного штрафа в размере 500 000 руб.

Решением от 13.07.2013 Арбитражным судом г. Москвы в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись с решением суда, Общество подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение и принять по делу новый судебный акт, которым заявленные требования удовлетворить. В обоснование доводов ссылается на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств имеющих значение для дела, а также на неправильное применение норм материального права.

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, извещен, в связи с чем суд полагает возможным рассмотреть дело на основании ст. 156 АПК РФ без его участия.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу в порядке ст. 262 АПК РФ ФСФР России указывает на правомерность привлечения Общества к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.19 КоАП РФ.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность принятого решения в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав позицию сторон, изучив материалы дела, исследовав доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, полагает необходимым оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

В судебном заседании 02.09.2013 представителем ФСФР заявлено ходатайство о замене ответчика в порядке процессуального правопреемства.

В соответствии со ст. 48 АПК РФ в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

Определением апелляционного суда от 02.09.2013 произведена замена ответчика по настоящему делу - ФСФР России на правопреемника Центральный банк Российской Федерации.

Как следует из фактических обстоятельств дела, оспариваемым постановлением ФСФР России от 03.08.2012 N 12-444/пн ОАО "ГМК "Норильский никель" признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое установлена ч. 1 ст. 15.19 КоАП РФ с назначением Обществу административного наказания в виде административного штрафа в размере 500 000 руб.

Из содержания оспариваемого постановления следует, что вмененное заявителю правонарушение выразилось в непредставлении акционеру ОАО "ГМК "Норильский никель" информации, предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами.

Вынесению оспариваемого постановления предшествовало составление протокола об административном правонарушении от 18.06.2012 N 12-445/пр-ап, в котором зафиксировано и описано событие вмененного административного правонарушения. Согласно протоколу об административном правонарушении в ФСФР России поступило на рассмотрение обращение Акционера от 15.05.2012 в отношении не предоставления Обществом копий документов Общества по требованию Акционера.

По сведениям, содержащимся в указанном обращении, Акционером, владеющим 47 656 938 обыкновенных акций Общества (25% голосующих акций Общества), у Общества требованием от 18.04.2012 N 100-01-136/12 (далее - Требование) были запрошены копии следующих документов: всех договоров страхования и приложений к ним, действующих в течение 2009 и 2010 годов; страховых полисов, полученных счетов на оплату и платежных поручений по проведенным оплатам по всем договорам страхования за 2009 и 2010 годы; книги покупок за 2009 год и первое полугодие 2010 года (данные в электронном формате Excel); книги продаж за 2009 год и первое полугодие 2010 года (данные в электронном формате Excel); оборотно-сальдовой ведомости по всем счетам бухгалтерского учета в разрезе субсчетов за 2009 год и первое полугодие 2010 года; оборотно-сальдовой ведомости по всем контрагентам бухгалтерского учета в разрезе субсчетов за 2009 год и первое полугодие 2010 года; журнала хозяйственных операций по приобретению товаров (счет N 10) за 2009 год и первое полугодие 2010 года; товарно-транспортных накладных и счетов-фактур по продукции, отгруженной покупателям на внутренний рынок, и товарно-транспортных накладных по продукции, отгруженной на экспорт, за 2009 и первое полугодие 2010; протоколов заседаний правления Общества за 2010 и 2011 годы.

Аналогичные документы ранее запрашивались Акционером требованиями от 11.10.2010 N 1001-01-38/10, от 29.10.2010 N 1001-01-54/10, от 29.10.2010 N 1001-01-51/10, но предоставлены Акционеру не были.

К Требованию была приложена выписка по счету депо Акционера, подтверждающая статус Акционера, и выписка из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении Акционера.

Письмом от 25.04.2012 N ГМК/8838 Общество уведомило Акционера о том, что запрошенные Требованием документы содержат в себе конфиденциальную информацию, распространение которой может причинить существенный вред коммерческим интересам Общества, поскольку документы содержат сведения о контрагентах Общества, условиях продажи никеля и меди, структуре сбытовой политики Общества. Общество указало, что одним из конкурентов Общества является компания Glencore International AG, которая является одним из крупных акционеров Объединенной компании РУСАЛ Пи-Эл-СИ, а последняя осуществляет полный косвенный контроль над Акционером.

Указанным письмом Общество сообщило, что располагает информацией о заключении основными акционерами Объединенной компании РУСАЛ Пи-Эл-СИ Соглашения акционеров исключительно между крупными акционерами и о заключении основными акционерами Объединенной компании РУСАЛ Пи-Эл-СИ и Объединенной компанией РУСАЛ Пи-Эл-СИ Соглашения акционеров с Компанией, которые предоставляют основным акционерам Объединенной компании РУСАЛ Пи-Эл-СИ "значительные полномочия, позволяющие влиять на принятие Объединенной компанией РУСАЛ Пи-Эл-СИ" корпоративных и производственных решений" и указало, на необходимость предоставления таких соглашений для принятия решения о предоставлении Акционеру запрошенных Требованием копий документов в целях установления наличия или отсутствия в действиях Акционера признаков злоупотребления правом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 67 Гражданского кодекса Российской Федерации участники хозяйственного общества вправе получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией.

Однако Общество в нарушение требований пункта 2 статьи 91 Закона незаконно не предоставило Акционеру копии вышеперечисленных документов, ссылаясь на конфиденциальность информации, содержащейся в таких документах, и злоупотребление Акционером правом, обусловив предоставление запрошенных Требованием документов Общества предоставлением соглашений.

Административным органом указано, что установление факта злоупотребления правом относится исключительно к компетенции суда, указанный вопрос к компетенции Общества не относится.

Таким образом, административный орган пришел к выводу о том, что ОАО "ГМК "Норильский никель" в нарушение требований статьи 91 Закона не предоставило Акционеру копии документов, запрошенных Требованием, тем самым совершило административное правонарушение, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 15.19 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 15.19 КоАП РФ, непредставление или нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, клиринговой организацией, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда порядка и сроков представления информации (уведомлений), предусмотренной (предусмотренных) федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, а равно представление информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 19.7.3 настоящего Кодекса, если эти действия (бездействие) не содержат уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

Порядок привлечения Заявителя к административной ответственности, предусмотренный положениями ст.ст. 25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ административным органом соблюден. Нарушений процедуры привлечения Заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10, не установлено. Сроки давности привлечения к административной ответственности, установленные ст. 4.5 КоАП РФ, не нарушены.

Отказывая в удовлетворении требований суд первой инстанции, обоснованно исходил из следующего.

Статьей 91 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон) предусмотрена безусловная обязанность общества обеспечить акционерам в течение семи дней доступ к документам, предусмотренным пунктом 1 статьи 89 Закона, для ознакомления и предоставить копии таких документов по их требованию. В соответствии с пунктом 1 статьи 89 Закона общество обязано хранить, в том числе документы бухгалтерского учета, протоколы коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и документы, предусмотренные Законом, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации. Перечень документов, предусмотренных пунктом 1 статьи 89 Закона, не является исчерпывающим. Пунктом 1 статьи 91 Закона установлено, что к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества.

Согласно пункту 2.1.20 Положения о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 16.07.2003 N ОЗ-ЗЗ/пс, акционерное общество обязано хранить иные документы в соответствии с Перечнем типовых управленческих документов, образующихся в деятельности организаций с указанием сроков хранения, утвержденным Федеральной архивной службой России 06.10.2000. Указанный перечень утратил силу в связи с принятием Перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков хранения, утвержденным приказом Минкультуры России от 25.08.2010 N 558 (далее - Перечень). Перечень предусматривает хранение гражданско-правовых договоров.

Таким образом, гражданско-правовые договоры по смыслу пункта 1 статьи 89 Закона относятся к иным документам, которые акционерное общество обязано хранить и в соответствии со статьей 91 Закона предоставлять по требованию акционера для ознакомления и предоставлять их копии.

В соответствии с пунктом 2 статьи 940 Гражданского кодекса Российской Федерации договор страхования может быть заключен путем составления одного документа либо вручения страховщиком страхователю на основании его письменного или устного заявления страхового полиса (свидетельства, сертификата, квитанции), подписанного страховщиком. То есть страховой полис является договором страхования.

Соответственно, договоры страхования (в том числе страховые полисы) с приложениями, запрошенные Акционером, подлежат предоставлению Акционеру.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон о бухгалтерском учете) бухгалтерский учет представляет собой упорядоченную систему сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета всех хозяйственных операций.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Закона о бухгалтерском учете все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. При этом первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать обязательные реквизиты, установленные пунктом 2 статьи 9 Закона о бухгалтерском учете.

Для систематизации и накопления информации, содержащейся в принятых к учету первичных документах, для отражения на счетах бухгалтерского учета и в бухгалтерской отчетности организация использует регистры бухгалтерского учета, ведение которых в соответствии с пунктом 1 статьи 10 Закона о бухгалтерском учете осуществляется в специальных книгах (журналах), на отдельных листах и карточках, в виде машинограмм, полученных при использовании вычислительной техники, а также на магнитных лентах, дисках, дискетах и иных машинных носителях. Хозяйственные операции должны отражаться в регистрах бухгалтерского учета в хронологической последовательности и группироваться по соответствующим счетам бухгалтерского учета.

Соответственно, регистры бухгалтерского учета и первичные учетные документы являются документами бухгалтерского учета и подлежат предоставлению акционерам (акционеру), в совокупности владеющим более 25% акций.

Содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной.

Соответственно, платежные поручения, товарно-транспортные накладные и счета-фактуры относятся к документам бухгалтерского учета.

Из положений Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 N 914, следует, что на основании данных, которые содержатся в книгах покупок, продаж, журналах учета выставленных и полученных счетов-фактур, предприятие в течение года отражает на счетах бухгалтерского учета, а также составляет в течение года бухгалтерскую и налоговую отчетности. То есть в данных книгах и журналах систематизируется и накапливается информация, содержащаяся в принятых к учету первичных документах, поэтому эти книги и журналы относятся к регистрам бухгалтерского учета.

Согласно требованиям законодательства Российской Федерации оборотно-сальдовая ведомость представляет собой документ бухгалтерского учета, содержащий остатки на начало и на конец периода и обороты по дебету и кредиту за данный период для каждого счета, субсчета, на основании которого формируется бухгалтерский баланс расчета сальдо по бухгалтерским счетам и перенесения их в баланс. Соответственно, акционерное общество обязано предоставлять акционерам, имеющим право доступа к документам бухгалтерского учета, оборотно-сальдовую ведомость.

Обязанность обеспечивать акционерам (акционеру), в совокупности владеющим не менее 25% голосующих акций, доступ к протоколам заседаний коллегиального органа общества прямо предусмотрена Законом.

В соответствии с пунктом 2 статьи 67 Гражданского кодекса Российской Федерации участники хозяйственного общества обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. Соответственно, в случае если документы, которые требует предоставить участник хозяйственного общества, содержат конфиденциальную информацию о деятельности общества, в том числе коммерческую тайну, общество, прежде чем передать соответствующие документы и (или) их копии, может потребовать выдачи расписки, в которой участник подтверждает, что предупрежден о конфиденциальности получаемой информации и об обязанности ее сохранять.

Однако Заявитель в нарушение требований пункта 2 статьи 91 Закона незаконно не предоставил Акционеру копии вышеперечисленных документов, ссылаясь на конфиденциальность информации, содержащейся в таких документах, и злоупотребление Акционером правом, обусловив предоставление запрошенных Требованием документов Заявителя предоставлением соглашений.

В апелляционной жалобе Заявитель ссылается на то, что истребуя перечисленные в Требовании документы, Акционер злоупотребляет правом, поскольку его аффилированным лицом является конкурент Заявителя компания Glencore International AG, а также запрошенные Акционером документы содержат коммерческую тайну.

Указанные доводы не принимаются судом апелляционной инстанции и подлежат отклонению по следующим основаниям.

Объединенная компания РУСАЛ Пи-Эл-Си является единственным акционером компании ГЕРШВИН ИНВЕСТМЕНТС КОРП. ЛИМИТЕД, которая в свою очередь, владеет долей в уставном капитале Акционера в размере 99,99 процентов.

Одним из акционеров (около 8 процентов) Объединенной компании РУСАЛ Пи-Эл-Си выступает компания Amokenga Holding Limited (Амокенга Холдинге Лимитед), единственным акционером которой является Glencore International AG.

В соответствии со статьей 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о конкуренции) группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;

хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);

хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1-7 части статьи 9 Закона о конкуренции признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1-7 статьи 9 Закона о конкуренции

хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1-8 статьи 9 Закона о конкуренции признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

В соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированными лицами являются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Следовательно, компания Glencore International AG и Акционер, а также Объединенная компания РУСАЛ Пи-Эл-Си и компания Glencore International AG не являются группой лиц в соответствии с признаками, установленными статьей 9 Закона о конкуренции и, соответственно, Акционер и Объединенная компания РУСАЛ Пи-Эл-Си не являются аффилированными лицами компании Glencore International AG.

Также вхождение Акционера и Объединенной компании РУСАЛ Пи-Эл-Си в группу лиц с компанией Glencore International AG, соответствующей признакам статьи 9 Закона о конкуренции, не подтверждается ответом Федеральной антимонопольной службы от 30.07.2012 (вх. N 67489-ДСП) на запрос ФСФР России от 03.07.2012 (исх. N 12-ЕК-04/29332).

Анализ сведений, содержащихся в проспекте ценных бумаг не позволяет сделать вывод о том, что компания Glencore International AG уполномочена давать обязательные для исполнения указания и имеется корреспондирующая обязанность Объединенной компании РУСАЛ Пи-Эл-Си исполнять такие указания.

В соответствии с пунктом 2 статьи 67 ГК РФ участники хозяйственного общества обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

В соответствии с частью 6 статьи 3 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (далее - Закон о коммерческой тайне) передача информации, составляющей коммерческую тайну является передача информации, составляющей коммерческую тайну и зафиксированной на материальном носителе, ее обладателем контрагенту на основании договора в объеме и на условиях, которые предусмотрены договором, включая условие о принятии контрагентом установленных договором мер по охране ее конфиденциальности.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 10 Закона о коммерческой тайне регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, осуществляется работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров.

Во исполнение обязанности, предусмотренной частью 2 статьи 67 ГК РФ и Законом о коммерческой тайне, Заявитель вправе ограничивать доступ к конфиденциальной информации, определять порядок и условия доступа к ней. Предоставление акционерам доступа к документам Заявителя не должно нарушать прав и законных интересов инвесторов, Заявителя, заинтересованного в сохранении конфиденциальности значимой информации.

Заявитель как обладатель информации, вправе разрешать или ограничить доступ к такой информации, определять порядок и условия доступа к ней, принимать меры по защите информации и ограничению доступа к ней.

Перечень информации, составляющей коммерческую тайну Заявителя, утвержденный приказом генерального директора Заявителя от 13.02.2012 N ГМК/12-п не позволяет однозначно определить относятся ли документы, запрошенные Требованием, к коммерческой тайне.

Между тем, в случае, если документы, которые требует предоставить участник хозяйственного общества, содержат конфиденциальную информацию о деятельности общества, в том числе коммерческую тайну, общество, прежде чем передать соответствующие документы и (или) их копии, может потребовать выдачи расписки, в которой участник подтверждает, что предупрежден о конфиденциальности получаемой информации и об обязанности ее сохранять.

Если документы, которые требует предоставить участник хозяйственного общества, содержат иную охраняемую законом тайну (государственную, банковскую и т.п.), общество предоставляет ему выписки из таких документов, исключив из них соответствующую информацию. Одновременно общество обязано сообщить участнику об основаниях отнесения информации, содержащейся в этих документах, к охраняемой законом тайне.

Кроме того, Заявитель вправе предложить Акционеру заключить соглашение о конфиденциальности.

Также в апелляционной жалобе Заявитель ссылается на то, что у него отсутствует обязанность по хранению и соответственно предоставлению запрошенных Акционером документов.

Указанный довод признается судом апелляционной инстанции несостоятельным и подлежит отклонению.

В соответствии с пунктом 1 статьи 89 Закона общество обязано хранить, в том числе документы бухгалтерского учета, протоколы коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и документы, предусмотренные Законом, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации. Перечень документов, предусмотренных пунктом 1 статьи 89 Закона, не является исчерпывающим. Пунктом 1 статьи 91 Закона установлено, что к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества.

Согласно пункту 2.1.20 Положения о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 16.07.2003 N 03-33/пс, акционерное общество обязано хранить иные документы в соответствии с Перечнем типовых управленческих документов, образующихся в деятельности организаций с указанием сроков хранения, утвержденным Федеральной архивной службой России 06.10.2000. Указанный перечень утратил силу в связи с принятием Перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков хранения, утвержденным приказом Минкультуры России от 25.08.2010 N 558 (далее - Перечень). Перечень предусматривает хранение гражданско-правовых договоров.

Таким образом, гражданско-правовые договоры по смыслу пункта 1 статьи 89 Закона относятся к иным документам, которые акционерное общество обязано хранить и в соответствии со статьей 91 Закона предоставлять по требованию акционера для ознакомления и предоставлять их копии.

В соответствии с пунктом 2 статьи 940 Гражданского кодекса Российской Федерации договор страхования может быть заключен путем составления одного документа либо вручения страховщиком страхователю на основании его письменного или устного заявления страхового полиса (свидетельства, сертификата, квитанции), подписанного страховщиком. То есть страховой полис является договором страхования.

Соответственно, договоры страхования (в том числе страховые полисы) с приложениями, запрошенные Акционером, подлежат предоставлению Акционеру.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон о бухгалтерском учете) бухгалтерский учет представляет собой упорядоченную систему сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета всех хозяйственных операций.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Закона о бухгалтерском учете все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. При этом первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать обязательные реквизиты, установленные пунктом 2 статьи 9 Закона о бухгалтерском учете.

Для систематизации и накопления информации, содержащейся в принятых к учету первичных документах, для отражения на счетах бухгалтерского учета и в бухгалтерской отчетности организация использует регистры бухгалтерского учета, ведение которых в соответствии с пунктом 1 статьи 10 Закона о бухгалтерском учете осуществляется в специальных книгах (журналах), на отдельных листах и карточках, в виде машинограмм, полученных при использовании вычислительной техники, а также на магнитных лентах, дисках, дискетах и иных машинных носителях. Хозяйственные операции должны отражаться в регистрах бухгалтерского учета в хронологической последовательности и группироваться по соответствующим счетам бухгалтерского учета.

Соответственно, регистры бухгалтерского учета и первичные учетные документы являются документами бухгалтерского учета и подлежат предоставлению акционерам (акционеру), в совокупности владеющим более 25% акций.

Содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной.

Соответственно, платежные поручения, товарно-транспортные накладные и счета-фактуры относятся к документам бухгалтерского учета.

Из положений Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 N 914, следует, что на основании данных, которые содержатся в книгах покупок, продаж, журналах учета выставленных и полученных счетов-фактур, предприятие в течение года отражает на счетах бухгалтерского учета, а также составляет в течение года бухгалтерскую и налоговую отчетности. То есть в данных книгах и журналах систематизируется и накапливается информация, содержащаяся в принятых к учету первичных документах, поэтому эти книги и журналы относятся к регистрам бухгалтерского учета.

Согласно требованиям законодательства Российской Федерации оборотно-сальдовая ведомость представляет собой документ бухгалтерского учета, содержащий остатки на начало и на конец периода и обороты по дебету и кредиту за данный период для каждого счета, субсчета, на основании которого формируется бухгалтерский баланс расчета сальдо по бухгалтерским счетам и перенесения их в баланс. Соответственно, акционерное общество обязано предоставлять акционерам, имеющим право доступа к документам бухгалтерского учета, оборотно-сальдовую ведомость.

Обязанность обеспечивать акционерам (акционеру), в совокупности владеющим не менее 25% голосующих акций, доступ к протоколам заседаний коллегиального органа общества прямо предусмотрена Законом.

Довод апелляционной жалобы о нарущении Ответчиком процедуры рассмотрения дела об административном правонарушении, подлежит отклонению, на основании следующего.

Согласно подпункту "з" пункта 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушения" в части 1 статьи 29.5 КоАП РФ закреплено общее правило, в соответствии с которым дело рассматривается по месту совершения правонарушения. Местом совершения административного правонарушения является место совершения противоправного действия независимо от места наступления его последствий, а если такое деяние носит длящийся характер - место окончания противоправной деятельности, ее пресечения.

В соответствии с пунктом 2 статьи 91 Закона документы, предусмотренные пунктом 1 статьи 91 Закона, должны быть предоставлены обществом в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Общество обязано по требованию лиц, имеющих право доступа к документам, предусмотренным пунктом 1 статьи 91 КоАП РФ, предоставить им копии указанных документов.

Таким образом, Закон устанавливает обязанность Заявителя предоставить в помещении исполнительного органа Заявителя документы, предусмотренные пунктом 1 статьи 91 Закона, для ознакомления. Вместе с тем, Закон не устанавливает обязанности предоставлять копии таких документов в помещении исполнительного органа Заявителя.

Согласно материалам дела об административном правонарушении N 12-458/ап Требование о предоставлении копий документов, адресованное генеральному директору Заявителя направлено Заявителю по адресу: 125993, г. Москва, Вознесенский пер., д. 22.

Заявителю вменяется непредставление Акционеру информации, предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, то есть, по сути, отказ в предоставлении копий документов, запрошенных Требованием, следовательно, местом совершения правонарушением будет является то место, где непосредственно был выдан такой отказ. Письмо Заявителя от 25.04.2012 N ГМК/8828, содержащее отказ в предоставлении копий документов, запрошенных Требованием, было направлено отправителем имеющим адрес: г. Москва, Вознесенский пер., д. 22

Более того, подтверждение того факта, что местом совершения вменяемого Заявителю административного правонарушения является г. Москва, Вознесенский переулок, д. 22 является письмо Заявителя, направленное в ответ на Требование Акционера от 25.04.2012 N ГМК/8828, выполненное на бланке Заявителя, имеющего адрес: г. Москва, Вознесенский переулок, д. 22, а также конверт, в котором Акционер получил указанное выше письмо Заявителя, содержит адрес отправителя: г. Москва, Вознесенский пер., д. 22.

Таким образом, дело об административном правонарушении N 12-458/ап, рассмотрено по месту совершения Заявителем правонарушения, следовательно, ФСФР России при рассмотрении данного дела не были нарушены нормы статьи 29.5 КоАП РФ.

Ссылка Общества на нарушение судом первой инстанции норм процессуального права, выразившееся в неправомерном отказе Обществу в удовлетворении ходатайства о привлечении ФАС России к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, подлежит отклонению.

Суд первой инстанции правомерно не привлек Федеральную антимонопольную службу к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, поскольку в рассматриваемом случае принятый по делу судебный акт не затрагивает права и законные интересы данного государственного органа.

Таким образом, доводы Заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта.

В соответствии с ч. 1 ст. 2.1. КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В силу ч. 2 данной статьи, юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых, настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации, предусмотрена административная ответственность, но данным лицом, не были приняты все зависящие от него меры, по их соблюдению.

Таким образом, суд первой инстанции сделал правомерный вывод о доказанности факта совершения Обществом вмененного ему правонарушения. При этом в деле не имеется и Заявителем не представлено доказательств об отсутствии у него возможности для соблюдения нарушенных правил и норм.

При таких данных, апелляционный суд считает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, поскольку оно принято с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.06.2013 по делу N А40-114207/12 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.В. Румянцев

Судьи

Т.Т. Маркова Д.Е. Лепихин