Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 4 октября 2013 г. N 04АП-4089/13

г. Чита

4 октября 2013 г.

Дело N А10-4268/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 02.10.2013.

Полный текст постановления изготовлен 04.10.2013.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.В. Барковской, судей: К.Н. Даровских, О.А. Куклина

при ведении протокола судебного заседания секретарем Коробейниковой О.О.

при участии в судебном заседании:

от налогового органа: Мотошкиной И.А. по доверенности от 15.02.2013, Будаевой И.В. по доверенности от 15.02.2013

иные лица, участвующие в деле: не явились, извещены

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Республике Бурятия на определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 30 июля 2013 года по делу N А10-4268/2012 по заявлению Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Республике Бурятия о привлечении бывшего руководителя отсутствующего должника общества с ограниченной ответственностью "ДЭШЭН" (ОГРН 1070323002210, ИНН 0323827969, 670033, Республика Бурятия, г. Улан-Удэ, ул. Денисова, 28) Кобылкина Сергея Андреевича к субсидиарной ответственности,

принятое судьей В.С. Филипповой,

в судебном заседании, назначенном на 25.09.2013, объявлялся перерыв до 9.00 часов 02.10.2013 (после перерыва участвующие в деле лица не явились),

установил:

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 03.12.2012 отсутствующий должник общество с ограниченной ответственностью "ДЭШЭН" признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыта упрощенная процедура конкурсного производства.

Федеральная налоговая служба в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Республике Бурятия обратилась в Арбитражный суд Республики Бурятия с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника - общества с ограниченной ответственностью "ДЭШЭН" Кобылкина Сергея Андреевича.

В обоснование заявленных требований указано, что Кобылкин С.А., являясь руководителем ООО "ДЭШЭН", не исполнил обязанность по передаче конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации, что привело к невозможности формирования конкурсным управляющим конкурсной массы и удовлетворения требований кредиторов.

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 30 июля 2013 года в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 1 по Республике Бурятия обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, принять по делу новый судебный акт, удовлетворив заявление налогового органа. В обоснование апелляционной жалобы указывает на то, что в нарушение части 2 статьи 126 Закона о банкротстве и определения Арбитражного суда Республики Бурятия от 21.03.2013 Кобылкиным С.А. не переданы первичные бухгалтерские документы. Так, согласно выписки с расчетного счета ООО "Дэшэн" в период, предшествующий признанию должника банкротом, должником производились операции по расходованию денежных средств - закуп леса и представление беспроцентного займа ООО "Кена" по договору от 02.08.2010. Документов, подтверждающих проведение указанных операций Кобылкиным С.А., не представлено. Налоговый орган указывает на отсутствие доказательств передачи конкурсному управляющему материальных и иных ценностей.

Непредставление Кобылкиным С.А. документов не позволило в полной мере проанализировать обоснованность выбытия активов должника, оспорить сделки, связанные с их выбытием, а в случае их наличия обратиться с требованием о взыскании задолженности к дебиторам и лишило конкурсных кредиторов возможности получить максимальное удовлетворение требований за счет имущества должника.

В судебном заседании представители налогового органа апелляционную жалобу поддержали.

В судебное заседание иные лица, участвующие в деле, не явились, о времени и месте проведения судебного заседания извещены надлежащим образом.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 02.10.2013. Информация о времени и месте судебного заседания и о перерыве в нем размещена в картотеке арбитражных дел на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в сети Интернет.

Руководствуясь частью 3 статьи 156, частью 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, проанализировав доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, налоговый орган обратился в арбитражный суд с требованием о привлечении бывшего руководителя должника Кобылкина С.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам общества на основании пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве в связи с тем, что последний не передал конкурсному управляющему документы, касающиеся хозяйственной деятельности общества.

Конкурсный управляющий Либерман Я.Л. обратилась с заявлением в Арбитражный суд Республики Бурятия об обязании бывшего руководителя должника Кобылкина С.А. передать бухгалтерскую и иную документацию. Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 21 марта 2013 года определено обязать бывшего руководителя должника Кобылкина С.А. передать бухгалтерскую и иную документацию. Во исполнение указанного судебного акта 05.04.2013 судом выдан исполнительный лист, который предъявлен в службу судебных приставов для принудительного исполнения. В рамках возбужденного исполнительного производства N 5737/13/03 от 29.04.2013 документы Кобылкиным С.А. не переданы.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления со ссылкой на пункт 5 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и общие положения о гражданско-правовой ответственности для определения размера субсидиарной ответственности, указал на недоказанность заявителем причинно-следственной связи между отсутствием (непередачей) бухгалтерской и иной документации и невозможностью формирования конкурсной массы и удовлетворения требований кредиторов.

Между тем необходимо учитывать следующее.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение 3-х дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему. В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Субъектом предусмотренной пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве ответственности является руководитель должника.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций.

Согласно статье 17 указанного закона организации обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета и бухгалтерскую отчетность в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет.

Ответственность за организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности несет руководитель организации.

Президиумом Высшего арбитражного суда Российской Федерации 06.11.2012 с учетом определения Конституционного Суда Российской Федерации от 20.10.2011 N 1361-О-О принято постановление N 9127/12 по делу N А 40-82872/2010, где указано, что ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 17 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" и обязанностью руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (пункт 3.2 статьи 64, пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве).

Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

Ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, является гражданско-правовой, при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве.

Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче бухгалтерской документации либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности, исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 2 статьи 401, пункта 2 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.

Исходя из общих положений о гражданско-правовой ответственности для определения размера субсидиарной ответственности, предусмотренной пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, также имеет значение и причинно-следственная связь между отсутствием документации (отсутствием в ней информации или ее искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

Абзац 2 пункта 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации содержит общую норму о субсидиарной ответственности по обязательствам юридического лица учредителей (участников), собственников имущества юридического лица или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия.

Пункт 5 статьи 10 Закона о банкротстве предусматривает самостоятельный вид субсидиарной ответственности по обязательствам должника при банкротстве последнего, отличный от состава, предусмотренного абзацем 2 пункта 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве.

Субсидиарная ответственность лица, указанного в пункте 5 статьи 10 Закона о банкротстве, наступает независимо от того, привели ли его действия или указания к несостоятельности (банкротству) должника по смыслу нормы, изложенной в абзаце 2 пункта 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункте 4 статьи 10 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ) руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Приведенной нормой права установлен самостоятельный юридический состав для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности по долгам предприятия-банкрота, который не связан с совершением действий или дачей обязательных для должника указаний, приведших к банкротству должника, как это установлено пунктом 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Ответственность руководителя предприятия-должника возникает при неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражении в бухгалтерской отчетности достоверной информации, что влечет за собой невозможность формирования конкурсным управляющим конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.

В соответствии с абзацем 2 пункта 8 статьи 10 Закона о банкротстве субсидиарная ответственность устанавливается в размере неудовлетворенных требований, включенных в реестр требований кредиторов должника из числа требований, предъявленных кредиторами до закрытия реестра, и неудовлетворенных текущих требований.

Вместе с тем, если привлекаемое к ответственности лицо докажет, что размер вреда, причиненного им имущественным правам кредиторов вследствие отсутствия документации (отсутствием в ней информации или ее искажением), существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению, то суд вправе уменьшить размер ответственности такого лица применительно к абзацу 1 пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве.

Исходя из указанных норм, существа заявленных требований и возражений, в предмет доказывания подлежат включению обстоятельства: неисполнение руководителем должника обязанности по передаче конкурсному управляющему документов бухгалтерской отчетности; вина субъекта ответственности с учетом того, принял ли этот субъект все меры для надлежащего исполнения обязательств по передаче и восстановлению документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота; причинно-следственная связь между отсутствием документации и невозможностью удовлетворения требований кредиторов; размер ответственности с учетом размера неудовлетворенных требований, включенных в реестр требований кредиторов должника из числа требований, предъявленных кредиторами до закрытия реестра, и неудовлетворенных текущих требований; отсутствие (наличие) оснований для уменьшения размера ответственности с учетом возложения на ответчика обязанности доказать, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов вследствие отсутствия документации существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению.

В Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", Закон от 28.04.2009 N 73-ФЗ вступил в силу с 05.06.2009. Предусмотренные Законом о банкротстве в указанной редакции процессуальные нормы о порядке привлечения к субсидиарной ответственности (пункты 6 - 8 статьи 10) подлежат применению судами после вступления в силу Закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ независимо от даты, когда имели место упомянутые в статье 10 Закона о банкротстве в редакции Закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ обстоятельства или было возбуждено производство по делу о банкротстве.

В случае если обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, имели место до дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ, независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Согласно статье 2 Закона о банкротстве руководитель должника - единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности.

Общество с ограниченной ответственностью Дэшэн" зарегистрировано - 15.05.2007, руководителем общества являлся Кобылкин Сергей Андреевич (л.д. 63).

Федеральная налоговая служба в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Республике Бурятия обратилась в Арбитражный суд Республики Бурятия с заявлением о признании отсутствующего должника общества с ограниченной ответственностью "Дэшэн" несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 03.12.2012 по делу N А10-4268/2012 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Дэшэн" введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утверждена Либерман Я.Л.

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 21.03.2013 по делу N А10-4268/2012, вступившим в законную силу, установлено неисполнение бывшим руководителем должника Кобылкиным А.С. обязанности по передаче документов в установленный законом срок, послужившее основанием для обращения конкурсного управляющего в суд с заявлением о понуждении руководителя должника представить запрашиваемые документы.

Сведений об окончании исполнительного производства, возбужденного в отношении Кобылкина А.С., в материалах дела не имеется, равно как и не представлено бывшим руководителем должника Кобылкиным С.А. сведений о передаче каких-либо документов, поименованных в определении Арбитражного суда Республики Бурятия от 21.03.2013.

Таким образом, доказательств передачи какой-либо документации от Кобылкина С.А. конкурсному управляющему в срок, установленный пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве, не представлено.

Вывод суда первой инстанции, о том, что при привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника необходимо наличие причинно-следственной связи между отсутствием (непередачей) бухгалтерской и иной документации и невозможностью формирования конкурсной массы и удовлетворения требований кредиторов, является ошибочным.

Для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности по пункту 5 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" необходимо установить, что бухгалтерские документы или отчетность: отсутствуют; не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника, а также об их движении; содержат заведомо искаженную информацию.

Причинная же связь между вышеупомянутыми обстоятельствами и банкротством должника в данном деле не входит в круг обстоятельств, подлежащих доказыванию.

Руководитель должника несет ответственность за сохранность документации должника и ее своевременную передачу конкурсному управляющему, следовательно, Кобылкин С.А., как руководитель общества с ограниченной ответственностью "Дэшэн", в целях исполнения обязанности по передаче документации должника должен был предпринять все надлежащие меры для обеспечения ее сохранности и передаче в установленный срок.

Поскольку наличие документов бухгалтерского учета и (или) отчетности у руководителя должника предполагается и является обязательным требованием закона, то именно руководитель должника обязан доказывать наличие уважительных причин непредставления документации и того, что она в действительности имеется.

Доказательства отсутствия вины в таком случае должны быть представлены самим Кобылкиным С.А. как лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности, в соответствии с требованиями пункта 2 статьи 401, пункта 2 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Доказательств, свидетельствующих, что размер вреда, причиненного им имущественным правам кредиторов вследствие отсутствия документации, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению, ответчиком также не представлено.

В соответствии с частью 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации сторона несет риск наступления последствий не совершения процессуальных действий, к которым относится, в том числе представление доказательств, заявления ходатайств.

Действия по не передаче бухгалтерской документации по вине руководителя общества Кобылкина С.А. создали условия невозможности анализа причин уменьшения активов общества, их возврата в конкурсную массу, находятся в причинной связи с неудовлетворением требований кредиторов.

Поскольку факт уклонения (отказа) руководителя должника Кобылкина С.А. от передачи бухгалтерской документации и имущества должника конкурсному управляющему подтвержден материалами дела, оснований для отказа удовлетворения заявления конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя должника на основании пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве у суда первой инстанции не имелось.

Поскольку материалами дела подтвержден состав правонарушения для привлечения Кобылкина С.А. к субсидиарной ответственности, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что требования налогового органа о привлечении к субсидиарной ответственности Кобылкина С.А. подлежат удовлетворению.

Размер ответственности с учетом размера требований кредиторов, включенных в реестр и размера удовлетворенных требований кредиторов, определен заявителем в соответствии с требованиями вышеназванной нормы закона и составляет 188 334,20 руб.

В указанной связи и на основании пункта 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обжалуемый судебный акт подлежит отмене с принятием по делу нового судебного акта об удовлетворении заявленных требований.

На основании изложенного и руководствуясь ст.258, ст.ст.268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 30 июля 2013 года по делу N А10-4268/2012 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

Заявление Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Республике Бурятия о привлечении бывшего руководителя отсутствующего должника общества с ограниченной ответственностью "ДЭШЭН" (ОГРН 1070323002210, ИНН 0323827969, 670033, Республика Бурятия, г. Улан-Удэ, ул. Денисова, 28) Кобылкина Сергея Андреевича к субсидиарной ответственности удовлетворить.

Взыскать с бывшего руководителя ООО "ДЭШЭН" Кобылкина Сергея Андреевича в порядке субсидиарной ответственности по неисполненным обязательствам общества с ограниченной ответственностью "ДЭШЭН" 188 334 рублей 20 копеек в пользу должника - общества с ограниченной ответственностью "ДЭШЭН".

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий

О.В. Барковская

Судьи

К.Н. Даровских О.А. Куклин