Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 октября 2013 г. N 16АП-2307/13

г. Ессентуки

02 октября 2013 г.

Дело N А22-232/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 25 сентября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 октября 2013 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сомова Е.Г.,

судей: Баканова А.П., Годило Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Огай А.К.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "МРСК Юга" на решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 06.06.2013 по делу N А22-232/2013 (судья Садваев Б.Б.)

по иску ОАО "МРСК Юга" к ОАО "Калмэнергосбыт"

третьи лица: МУП "Элиставодоканал", Басанова В.С., Таунов С.В., Басанова Г.Н,

о взыскании 6 131 189 руб. 74 коп.,

в отсутствие участвующих в деле лиц, извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "МРСК Юга" в лице филиала ОАО "МРСК Юга" - "Калмэнерго" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Калмыкия с иском к ОАО "Калмэнергосбыт" (далее - ответчик) о взыскании задолженности в размере 6 131 189 руб. 74 коп. за безучетное потребление электроэнергии.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец уменьшил исковые требования до 6 122 232 руб. 80 коп., в связи с погашением ответчиком части спорной задолженности.

Решением суда от 06.06.2013 принято уменьшение истцом исковых требований. В удовлетворении иска о взыскании стоимости безучетного потребления электрической энергии в общем размере 6 122 232 руб. 80 коп. отказано. С ответчика в пользу истца взысканы судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 2 000 руб. Судебный акт мотивирован недоказанностью истцом факта безучетного потребления электроэнергии в размере спорной задолженности, поскольку представленные истцом акты о безучетном потреблении электроэнергии содержат пороки в оформлении и составлены с нарушением установленного порядка.

В апелляционной жалобе истец просит указанное решение отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований, ссылаясь на несоответствие выводов суда, изложенных в решении, фактическим обстоятельствам и материалам дела. По мнению заявителя, суд сделал необоснованный вывод о недоказанности факта безучетного потребления ответчиком электроэнергии, поскольку акты о безучетном потреблении электроэнергии содержат все необходимые информация, оснований для непринятия их в качестве доказательств по делу у суда не имелось.

Участвующие в деле лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в связи с чем на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 06.06.2013 по делу N А22-232/2013 подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Из материалов дела усматривается, что 01.01.2008 между истцом (исполнитель) и ответчиком (заказчик) заключен договор N ОД-650, по условиям которого исполнитель обязался оказать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленным федеральном законом основании, а заказчик оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором.

Согласно пункту 3.3.14 договора исполнитель обязался ежемесячно до 25 числа текущего месяца предоставлять заказчику сведения об объемах электроэнергии, переданной потребителям по настоящему договору в соответствии с приложением N 7.

Из пунктов 4.2 и 4.4 договора следует, что исполнитель ежемесячно в порядке, определенном в приложении N 7 к договору, определяет объемы переданной по договору электроэнергии, выявляет факты безучетного потребления в порядке, определенном в приложении N 6 к договору, с составлением соответствующего акта.

Главой 7 договора предусмотрено, что для оплаты заказчиком оказываемых по договору услуг исполнитель предоставляет заказчику в срок не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным согласно приложениям N 6 и N 7 акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц и счет-фактуру; сведения об оплаченных потребителями актах о безучетном потреблении электроэнергии. Расчеты за оказанные в расчетный период услуги производятся заказчиком до 15 числа месяца, следующего за расчетным, на основании акта об оказании услуг и счета-фактуры, направленного исполнителем заказчику.

Согласно пункту 9.1 договора срок его действия установлен с 01.01.2008 по 31.12.2008.

Приложением N 6 к договору является регламент взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении и расчета объемов потребленной (переданной) электроэнергии. Пунктом 2 указанного приложения предусмотрено, что под безучетным потреблением стороны понимают факты потребления электрической энергии при наличии заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения, но с нарушением со стороны потребителя, на которого возложена обязанность по обеспечению целостности и сохранности расчетного средства измерения, условий указанного договора о порядке осуществления измерений электроэнергии. Согласно пункту 7 приложения при составлении акта о безучетном потреблении обязательным является присутствие потребителя электрической энергии. По заявлению потребителя лицо, составляющее акт о безучетном потреблении, обязано указать в акте объяснения потребителя. Отказ потребителя электрической энергии от дачи объяснений, от подписи составленного акта, а равно отказ присутствовать при его составлении, должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о безучетном потреблении.

Приложением N 7 к договору является регламент снятия показаний приборов учета и применения расчетных способов при определении объемов переданной электроэнергии, где пунктом 2 приложения предусмотрено, что исполнитель по окончании каждого расчетного периода определяет объемы переданной по договору (поставленной потребителям заказчика) электроэнергии на основании: показаний приборов учета, полученных от потребителей - физических лиц по сведениям из оплаченных ими квитанций, а также, показаний приборов учета, снятых исполнителем у прочих потребителей, отраженных в первичных отчетах, сдаваемых прочими потребителями заказчику до 25 числа расчетного месяца; расчетных способов, применяемых в случаях отсутствия у потребителя прибора учета, выхода из строя расчетного прибора учета; объемов электроэнергии, рассчитанных на основании оплаченных потребителями актов о безучетном потреблении.

На основании решения общего собрания акционеров от 18.01.2008, в соответствии с договором о присоединении от 03.12.2007 ОАО "Калмэнерго" реорганизовано путем присоединения в ОАО "МРСК Юга".

Письмом исх. N КАМ/1600/1083 от 30.11.2010 истец уведомил ответчика о расторжении договора от 01.01.2008, направив оферту договора оказания услуг по передаче электроэнергии на 2011 год.

03.10.2012 истцом составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии у бытового потребителя (физического лица) N Г-000696 Басановой В.С., которым установлено безучетное потребление электроэнергии по причине отключения продольной оси индукционного электросчетчика от вертикали более 3 град. (электросчетчики находятся в горизонтальном положении, не прикреплены к фасаду в шкафу), в количестве 1 457 кВтч на общую сумму 4 560 руб. 41 коп., с указанием на то, что потребитель от подписи акта отказался.

03.10.2012 истцом составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии у бытового потребителя (физического лица) N Г-000697 Таунова С.В., которым установлено безучетное потребление электроэнергии по причине нарушения целостности пломб госповерки, в количестве 570 кВтч на общую сумму 1 784 руб. 10 коп., акт подписан потребителем.

29.10.2012 истцом составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии у бытового потребителя (физического лица) N Г-000786 Басановой Г.Н., которым установлено безучетное потребление электроэнергии по причине механического повреждения прибора учета электроэнергии потребителя, в количестве 5 930 кВтч на общую сумму 18 560 руб. 90 коп., акт подписан потребителем.

05.10.2012 истцом составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии у бытового потребителя (физического лица) N Г-000693 Колесникова И.А., которым установлено безучетное потребление электроэнергии с указанием на наличие оборудования скрытой проводки помимо электросчетчика с подключением ее к электросети ввода в домовладение, в количестве 2965 кВтч на общую сумму 6493 руб. 35 коп., акт подписан потребителем.

03.10.2012 истцом составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии у бытового потребителя (физического лица) N С-000708 Кокшевой Б.А., которым установлено безучетное потребление электроэнергии с указанием на наличие оборудования скрытой проводки помимо электросчетчика с подключением к ней токоприемников либо подключением к электросети домовладения, в количестве 1368 кВтч на общую сумму 2995 руб. 92 коп., акт подписан потребителем.

25.12.2012 истцом составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии у бытового потребителя (юридического лица) N К-000517 МУП "Элиставодоканал", которым установлено безучетное потребление электроэнергии по причине нарушения пломб СО на дверях ячейки 10 кв. "Насосная" от ПС 35/10кв водозабор N 0020051, в количестве 1 995 840 кВтч на общую сумму 9 585 221 руб. 18 коп., акт не подписан представителем потребителя.

29.12.2012 истцом составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии у бытового потребителя (физического лица) N Г-000783 Салимгаджиева Р.К. по причине подключения гаража минуя приборы учета, в количестве 1562 кВтч на общую сумму 4889 руб. 06 коп., акт подписан потребителем.

31.10.2012 и 31.12.2012 истец и ответчик составили акты об оказании услуг по передаче электроэнергии N 10 за октябрь 2012 года и N 12 от 31.12.2012 за декабрь 2012 года, согласно которым истец выставил к оплате задолженность по безучетному потреблению электроэнергии потребителями. Данные акты подписаны ответчиком с разногласиями: по потребителю Басановой В.С. за октябрь 2012 года на 1457 кВтч на сумму 2 213 руб. 79 коп., по Таунову С.В. за октябрь 2012 года на 570 кВтч на сумму 866 руб. 06 коп., по Басановой Г.Н. за октябрь 2012 года на 5930 кВтч на сумму 9010 руб. 14 коп., по Колесникову И.А. за октябрь 2012 года на 2965 кВтч на сумму 4505 руб. 06 коп., по Кокшевой Б.А. за октябрь 2012 года на 1368 кВтч на сумму 2078 руб. 56 коп., по МУП "Элиставодоканал" за декабрь 2012 года на 1995840 кВтч на сумму 6 110 142 руб. 91 коп., по Салимгаджиеву Р.К. за декабрь 2012 года на 1562 кВтч на сумму 2373 руб. 32 коп., итого на сумму 6 131 189 руб. 74 коп.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Пунктом 1 статьи 541 ГК РФ предусмотрено, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

Как следует из материалов дела, исковые требования основаны на актах безучетного потребления электроэнергии.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения) безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 176 Основных положений результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В акте проверки приборов учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 настоящего документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

В силу пункта 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

Требования к составлению акта указаны в пункте 193 Основных положений. В соответствии с указанным пунктом в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. По правилам статьи 65 названного Кодекса каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. В соответствии со статьей 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (часть 1 статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о недоказанности истцом надлежащими доказательствами факта безучетного потребления электроэнергии в размере спорной задолженности, поскольку представленные истцом акты о безучетном потреблении электроэнергии содержат пороки в оформлении и составлены с нарушением установленного порядка.

Истец не направил акты о безучетном потреблении в течении 3 рабочих дней ответчику, а также потребителям. Акты проверок приборов учета также не были представлены ответчику.

При составлении актов о безучетном потреблении электроэнергии по потребителям МУП "Элиставодоканал", Таунову С.В., Басановой Г.Н., Басановой В.С. ответчик как гарантирующий поставщик не присутствовал. Из актов не следует, что потребителями была нарушена схема учета электроэнергии либо прибор учета был неисправен. В актах не содержатся сведения о местоположении проверяемых приборов учета, график работы электрооборудования, не указана дата последней проверки прибора учета, отсутствуют данные о повреждении прибора учета, схема неучтенного потребления электроэнергии, расчет недоучтенного объема электроэнергии, не указана мощность токоприемников. В актах по Басановой В.С. и МУП "Элиставодоканал" отсутствуют причины отказа представителей потребителей от их подписания.

Указанные нарушения при составлении актов о безучетном потреблении электроэнергии не позволяют признать их надлежащими доказательствами по делу. Истец не доказал неисправность прибора учета по вышеуказанным потребителям и, следовательно, факт безучетного потребления им электроэнергии в размере спорной задолженности, в связи с чем суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильности указанных выводов суда, в связи с чем не могут являться основанием для отмены или изменения обжалуемого решения.

Ошибочная ссылка суда первой инстанции на пункт 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530, которые утратили силу с 11.06.2012, не повлияла на правильность выводов суда, изложенных в решении.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по иску и по апелляционной жалобе относятся на истца.

Анализ материалов дела свидетельствует о том, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, изложенные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено. Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены или изменения решения суда по доводам, приведенным в жалобе.

Руководствуясь 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 06.06.2013 по делу N А22-232/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.Г. Сомов

Судьи

А.П. Баканов Н.Н. Годило