Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 4 октября 2013 г. N 08АП-6865/13

город Омск

04 октября 2013 г.

Дело N А46-6802/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 26 сентября 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 октября 2013 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семёновой Т.П.

судей Смольниковой М.В., Шаровой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарём судебного заседания Самовичем А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6865/2013) ликвидатора общества с ограниченной ответственностью "Омский каскад" Фоменко Людмилы Васильевны на решение Арбитражного суда Омской области от 12.07.2013 по делу N А46-6802/2013 (судья Мельник С.А.), принятое по заявлению ликвидатора общества с ограниченной ответственностью "Омский Каскад" (ОГРН 1065505030843, ИНН 5505042996) Фоменко Людмилы Васильевны о признании ликвидируемого должника банкротом,

при участии в судебном заседании представителей:

ликвидатор общества с ограниченной ответственностью "Омский каскад" Фоменко Людмила Васильевна - лично по паспорту, выписке из ЕГРЮЛ N 8448А/2013 от 20.05.2013

установил:

Ликвидатор общества с ограниченной ответственностью "Омский Каскад" (далее - ООО "Омский Каскад") Фоменко Людмила Васильевна (далее - Фоменко Л.В.) 13.06.2013 обратилась в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании ликвидируемого должника ООО "Омский Каскад" несостоятельным (банкротом) по упрощённой процедуре банкротства ликвидируемого должника сроком на четыре месяца.

Решением Арбитражного суда Омской области от 12.07.2013 по делу N А46-6802/2013 в удовлетворении заявления ликвидатора отказано.

Не согласившись с принятым решением суда, ликвидатор Фоменко Л.В. подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование своей жалобы заявитель указывает, что в процессе проведения ликвидационных мероприятий выявлена невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объёме, так как стоимость имущества должника недостаточна для удовлетворения в полном объёме требований кредиторов; должник имеет признаки неплатежеспособности и недостаточности имущества ликвидируемого должника, предусмотренные статьёй 224 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) (в дело представлены справки о наличии имущества и его стоимости, справка о наличии задолженности по заработной плате, списки кредиторов и дебиторов должника с расшифровкой их задолженности). Инвентаризация имущества закончена 03.06.2013, по результатам которой выявлена недостаточность имущества для удовлетворения требований кредиторов, подтверждённых на момент подачи заявления в арбитражный суд и превышающих размер стоимости принадлежащего должнику имущества. Сведения о начале процесса ликвидации опубликованы в Вестнике государственной регистрации 12.06.2013, срок окончания для предъявления требований кредиторами истекает 12.08.2013.

Кроме этого, указывает, что при рассмотрении обоснованности заявления суд не установил факта предъявления кредиторами в ходе ликвидационных процедур требований к должнику и их размера, не исследовал промежуточный ликвидационный баланс. Считает, что, несмотря на то, что срок для предъявления требований не истёк, у ликвидатора имелись сведения об общей сумме кредиторской задолженности и её размере, которая подтверждена и обоснована.

Отзывов на апелляционную жалобу не поступило.

Ликвидатор Фоменко Л.В. поддержала доводы апелляционной жалобы.

Заслушав пояснения ликвидатора Фоменко Л.В., изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения суда в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, ООО "Омский Каскад" зарегистрировано в качестве юридического лица Инспекцией Федеральной налоговой службы по Ленинскому административному округу города Омска 05.12.2006 (т. 5 л.д. 9-14).

Общим собранием участников ООО "Омский каскад", состоявшимся 07.05.2013, принято решение о ликвидации общества; ликвидатором общества назначена Фоменко Л.В. (т. 4 л.д. 140, 144).

20 мая 2013 года Межрайонной инспекцией ФНС России N 12 по Омской области в Единый государственный реестр юридических лиц внесены записи о принятии решения о ликвидации юридического лица и о назначении ликвидатора (т. 4 л.д. 138-141).

12 июня 2013 года в Вестнике Государственной регистрации опубликовано сообщение о принятии решения о ликвидации, о заявлении кредиторами требований в течение двух месяцев с момента опубликования данного сообщения (т. 4 л.д. 144).

На следующий день после публикации ликвидатор обратился в суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявления ликвидатора о признании общества банкротом, суд первой инстанции сослался на несоблюдение заявителем требований статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции правомерными и основанными на полном исследовании фактических обстоятельств исходя из следующего.

Пункт 2 статьи 61 ГК РФ предусматривает, что юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников).

В соответствии с пунктами 2 и 3 статьи 62 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с настоящим Кодексом, другими законами. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

При этом ликвидация должна производиться в порядке, установленном статьёй 63 ГК РФ или Законом о банкротстве.

В соответствии со статьёй 63 ГК РФ ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

Кроме того, ликвидационная комиссия производит выплату денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица в порядке очерёдности, установленной статьёй 64 настоящего Кодекса, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения; продажу имущества ликвидируемого юридического лица при недостаточности денежных средств для удовлетворения требований кредиторов.

Таким образом, ликвидационный баланс это отчётный баланс, характеризующий имущественное состояние ликвидируемого предприятия на дату, с которой оно прекращает своё существование как юридическое лицо.

В ликвидационном балансе отражается, в частности, состояние расчётов предприятия с кредиторами после окончания ликвидационного периода, в течение которого оно должно было погасить свои обязательства перед кредиторами (два месяца).

Исходя из того обстоятельства, что сообщение о принятии решения о ликвидации должника было опубликовано 12.06.2013, то ликвидационный баланс в силу закона может быть составлен не ранее истечения двухмесячного срока, предоставленного кредиторам для заявления своих требований к должнику, то есть не ранее 12.08.2013.

Соответственно, на дату обращения ликвидатора в суд ликвидационный баланс должника не мог быть предоставлен.

В связи с чем исключается возможность оценить действительное имущественное состояние должника на дату, событие которого ещё не наступило (12.08.2013), на момент обращения ликвидатора в суд (13.06.2013), а также на момент принятия судом первой инстанции обжалуемого решения (резолютивная часть объявлена 11.07.2013).

Суд апелляционной инстанции считает, что ликвидатор обратился в суд преждевременно, в нарушение установленного законом порядка.

Доводы ликвидатора со ссылкой на статью 224 Закона о банкротстве о том, что в

процессе проведения ликвидационных мероприятий выявлена невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объёме, так как стоимость имущества должника недостаточна для удовлетворения требований кредиторов в полном объёме; должник имеет признаки неплатежеспособности и недостаточности имущества ликвидируемого должника, суд апелляционной инстанции не принимает по следующим основаниям.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 224 Закона о банкротстве в случае, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном настоящим Законом.

При обнаружении обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утверждает конкурсного управляющего. Наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника не применяются (пункт 1 статьи 225 Закона о банкротстве).

Это означает, что необходимость ликвидации в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве, судом не проверяется, вопросы преднамеренности или фиктивности банкротства не устанавливаются, поскольку лицом, участвующим в деле на данном этапе, является лишь сам должник, представляемый ликвидатором (ликвидационной комиссией).

Между тем, обязательным условием применения порядка ликвидации, установленного Законом о банкротстве, является констатация судом в решении о признании должника банкротом факта недостаточности стоимости имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, для удовлетворения требований кредиторов.

Поскольку судебное разбирательство по делу такого рода ввиду, как правило, отсутствия на этом этапе других лиц, участвующих в деле и процессе о банкротстве, фактически не осуществляется, эта констатация может иметь место только на основании результатов деятельности ликвидатора (ликвидационной комиссии), который с соблюдением публичной процедуры установил как размер требований кредиторов, предъявленный к ликвидируемому лицу, так и стоимость его имущества.

При этом очень важным является именно соблюдение публичной процедуры, которая является определённой гарантией против преднамеренного или фиктивного банкротства должника.

Толкование пунктов 1 и 2 статьи 224 Закона о банкротстве в совокупности с положениями статей 63, 64 ГК РФ продиктовано также следующими положениями Закона о банкротстве:

Пунктом 3 статьи 224 Закона о банкротстве установлено, что при обнаружении обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, после принятия решения о ликвидации юридического лица и до создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) заявление о признании должника банкротом должно быть подано в арбитражный суд собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителем (участником) должника или руководителем должника.

В этом случае рассмотрение дела о банкротстве осуществляется без учёта особенностей, предусмотренных параграфом 1 главы XI Закона о банкротстве (пункт 3 статьи 225 Закона о банкротстве), то есть банкротство осуществляется по общим правилам, а не по упрощённой процедуре, что означает возможность введения в отношении должника других процедур банкротства, в том числе процедуры наблюдения с целью анализа финансового состояния юридического лица, поскольку заявление о признании должника банкротом подано до создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора), на которую возложена обязанность по осуществлению ряда мероприятий, направленных на получение объективных данных о финансовом состоянии должника.

То есть, принятия решения о ликвидации юридического лица недостаточно для его ликвидации с применением упрощённой процедуры банкротства. Для такой процедуры банкротства (упрощённой) необходимо предварительное проведение ликвидационных процедур.

В отличие от общей процедуры банкротства или даже в отличие от процедуры банкротства отсутствующего должника срок предъявления требований кредиторов в деле о банкротстве ликвидируемого должника является сокращённым и составляет один месяц против обычных двух (пункт 2 статьи 225 Закона о банкротстве).

Таким образом, законодатель исходит из того, что кредиторы уже уведомлены о ликвидации должника и объявили себя таковыми в ходе ликвидационных процедур и необходимости предоставления им большего срока для предъявления требований не имеется.

До обращения в суд с настоящим заявлением ликвидатором не были совершены все необходимые действия, предшествующие обращению в суд, предусмотренные нормами гражданского законодательства.

По сути ликвидатор ограничился публикацией сообщения о ликвидации должника, которая осуществляется лишь на самом начале этапа ликвидации должника в установленном статьёй 63 ГК РФ порядке.

В связи с чем ликвидатором должника к моменту обращения в суд не был выявлен действительный размер кредиторской задолженности для целей сопоставления данного размера со стоимостью имущества должника, чтобы сделать соответствующие выводы, превышает или нет размер кредиторской задолженности активы должника, имеет ли должник реальную возможность погасить эту задолженность в полном объёме или нет.

Ликвидатор в жалобе указывает, что, несмотря на то, что срок для предъявления требований не истёк, у ликвидатора имелись сведения об общей сумме кредиторской задолженности и её размере, которая подтверждена и обоснована.

Однако ликвидатор должника не учитывает того, что в соответствии со статьёй 63 ГК РФ размер требований кредиторов при разрешении вопроса о банкротстве ликвидируемого должника определяется на основании требований кредиторов, предъявленных в установленном порядке, а также на основании промежуточного ликвидационного баланса, составленного по результатам проведения процедуры рассмотрения соответствующих заявлений кредиторов.

Согласно пункту 3 статьи 9 Закона о банкротстве в случае, если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества, ликвидационная комиссия должника обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением должника в течение десяти дней с момента выявления каких-либо из указанных признаков.

Согласно статье 2 Закона о банкротстве под недостаточностью имущества понимается превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника, а под неплатежеспособностью - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Понятие неплатежеспособности в процедуре ликвидации должно толковаться в совокупности с другими нормами ГК РФ и Закона о банкротстве.

Процедура ликвидации сама по себе влечёт обязательное приостановление денежных выплат по обязательствам должника до составления промежуточного ликвидационного баланса и начала расчётов со всеми заявившимися кредиторами.

А в соответствии с пунктом 3 статьи 9 Закона о банкротстве неплатежеспособность должна наступить именно в процедуре ликвидации.

С учётом положений статей 63, 64 ГК РФ это означает, что в процедуре ликвидации должна быть установлена недостаточность денежных средств для расчётов с кредиторами, заявившими свои требования в установленный законом срок.

В связи с чем в силу пункта 2 статьи 63 ГК РФ после окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия и составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

По данным ликвидатора должника, сумма требований кредиторов по денежным обязательствам должника на дату 07.05.2013 составляет 27 583 877 руб. 08 коп., в то время как стоимость имущества должника - 7 889 794 руб. 29 коп.

Между тем, обязанность ликвидатора по обращению в арбитражный суд с заявлением о признании ликвидируемого должника банкротом возникает при обнаружении недостаточности имущества должника для удовлетворения заявленных самими кредиторами требований к должнику, что возможно только после публикации сообщения о принятии решения о ликвидации должника и предъявления требований кредиторами.

При этом обстоятельства, наступившие после истечения срока для предъявления требований кредиторами к должнику (12.08.2013) к моменту рассмотрения настоящей жалобы, не имеют правового значения при проверке обоснованности и законности обжалуемого решения суда, принятого на основании тех доказательств, которые были представлены ликвидатором должника в обоснование своего заявления.

Поскольку ликвидатором общества не проведены все ликвидационные процедуры, предусмотренные статьёй 63 ГК РФ, у суда отсутствуют достоверные данные о финансовом состоянии должника для установления признаков банкротства.

При таких обстоятельствах нельзя считать доказанным факт недостаточности имущества должника для удовлетворения требований кредиторов.

Поэтому доводы жалобы заявителя о необоснованности решения суда несостоятельны.

Напротив, решение принято судом первой инстанции при полном выяснении фактических обстоятельств дела, надлежащей оценке доводов заявителя и правильном применении норм материального права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В связи с отказом в удовлетворении апелляционной жалобы расходы по уплате государственной пошлины при ее подаче по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 12.07.2013 по делу N А46-6802/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.П. Семёнова

Судьи

М.В. Смольникова Н.А. Шарова