Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 октября 2013 г. N 17АП-10989/13

г. Пермь

09 октября 2013 г.

Дело N А60-10618/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 02 октября 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 09 октября 2013 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гуляковой Г.Н.,

судей: Васевой Е.Е., Полевщиковой С. Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Пьянковой Е.Л.,

при участии:

от заявителя ООО "Уралхимпласт-Амдор" (ИНН 6623024667, ОГРН 1056601270868) - Головкин А.Н., паспорт, доверенность от 01.05.2013;

от заинтересованного лица Межрайонной ИФНС России N 16 по Свердловской области (ИНН 6623000850, ОГРН 1046601240773) - Котыгин И.О., удостоверение, доверенность от 15.11.2012, Мочалов Е.С., удостоверение, доверенность от 28.01.2013;

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя ООО "Уралхимпласт-Амдор"

на решение Арбитражного суда Свердловской области от 29 июля 2013 года

по делу N А60-10618/2013,

принятое судьей Савиной Л.Ф.,

по заявлению ООО "Уралхимпласт-Амдор"

к Межрайонной ИФНС России N 16 по Свердловской области

о признании недействительным ненормативного правового акта,

установил:

ООО "УХП-Амдор" (далее - заявитель, общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России N 16 по Свердловской области (далее - заинтересованное лицо, налоговый орган, инспекция) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения N 19-24/106 от 27.12.2012 в части вывода о завышении убытков по налогу на прибыль за 2009 год в сумме 1 433 799 руб., начисления недоимки по налогу на прибыль в сумме 3 634 391 руб., штрафа по налогу на прибыль в сумме 56 694 руб., соответствующих сумм пени по налогу на прибыль, недоимки по НДС в сумме 270 170 руб., соответствующих сумм пени по НДС.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 29.07.2013 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в соответствии с которой просит решение суда отменить в части и принять по делу новый судебный акт о признании недействительным решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части завышения налогоплательщиком внереализационных расходов в виде процентов по долговым обязательствам перед ОАО "Уралхимпласт", что привело к неуплате налога на прибыль в сумме 3 634 391 руб., начислению соответствующих сумм пени, штрафа по ст. 122 НК РФ в сумме 59 694 руб., а также вывода о завышении убытков по налогу на прибыль за 2009 год в сумме 1 433 799 руб. Настаивает на правомерности применения обществом положения п. 1 ст. 269 НК РФ, так как в нем не содержится запрета на его применение организациям, у которых имеется иностранный учредитель. Полагает, что суд первой инстанции не дал правовой оценки фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы, представитель заинтересованного лица - доводы письменного отзыва, в соответствии с которым просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность решения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации только в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, Межрайонной ИФНС России N 16 по Свердловской области проведена выездная налоговая проверка ООО "УХП-Амдор" по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) в бюджет налогов и сборов: налога на прибыль организаций, налога на имущество, налога на добавленную стоимость, транспортного налога, земельного налога, водного налога, налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2009 по 31.12.2011, единого социального налога, а также страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в соответствии со ст. 2 и п. 1 ст. 25 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации", со ст. 38 Федерального закона от 24.07.2009 N 213 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и Территориальные фонды обязательного медицинского страхования" за период с 01.01.2009 по 31.12.2009.

По результатам проверки оформлен акт от 26.11.2012 N 19-23/104, вынесено решение от 27.12.2012 N 19-23/106 о привлечении ООО "УХП-Амдор" к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением от 27.12.2012 N 19-24/106 налогоплательщику доначислены, в том числе: НДС в сумме 270 170 руб., в том числе за 3 квартал 2010 года - 89 640 руб., за 1 квартал 2011 года - 180 530 руб., пени в сумме 16 853,06 руб.; налог на прибыль организаций в сумме 3 634 391 руб., в том числе за 2009 год - 1 527 784 руб., за 2010 год - 438 612 руб., за 2011 год - 1 667 995 руб., соответствующие суммы пени и штрафные санкции по п. 1 ст. 122 НК РФ; уменьшены убытки, исчисленные им при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль за 2009 год, в сумме 1 433 799 руб.

Управление ФНС России по Свердловской области своим решением от 22.02.2013 N 86/13 оставило решение инспекции без изменения.

Полагая, что решение налогового органа нарушает права и законные интересы налогоплательщика, последний обратился с соответствующим заявлением в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции, учитывая положения п. 2 ст. 269 НК РФ, признал правомерными действия налогового органа, выразившиеся в отказе во включении процентов по контролируемой задолженности в состав расходов при исчислении налога на прибыль на основании п.1 ст.269 НК РФ.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и письменного отзыва на нее, заслушав мнения представителей сторон, явившихся в судебное заседание, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены (изменения) решения арбитражного суд в связи со следующим.

В ходе проверки инспекцией установлено, что налогоплательщиком в нарушении ст. 252, 269, п. 8 ст. 272 НК РФ при исчислении налога на прибыль организаций за 2009-2011 годы неправомерно завышены внереализационные расходы в виде процентов по долговым обязательствам перед ОАО "Уралхимпласт" в сумме 9 072 720 руб. за 2009 год, в сумме 5 528 748 руб. за 2010 год, в сумме 3 570 486 руб. за 2011 год.

Из материалов дела следует, что заявителем заключен договор займа N УХК-731 от 27.12.2005 с ОАО "Уральская химическая компания".

В соответствии с указанным договором ОАО "Уральская химическая компания" (займодавец) передает ООО "УХП-Амдор" (заемщик) заем на сумму 30 000 000 руб. путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика в срок до 28.12.2006. Начиная с даты, следующей за датой получения заемщиком на его банковский счет суммы займа, и по дату фактического окончательного погашения задолженности по договору займа заемщик обязуется уплачивать займодавцу проценты, начисляемые на использованную и непогашенную сумму задолженности по договору займа по ставке 14 % годовых.

В 2006 году на основании решения общего собрания акционеров от 21.04.2006 ОАО "Уральская химическая компания" реорганизовано в форме присоединения к нему ОАО "Уралхимпласт". С 11.05.2007 на основании решения общего собрания акционеров ОАО "Уральская химическая компания" от 20.04.2007 изменено наименование займодавца на новое фирменное наименование - открытое акционерное общество "Уралхимпласт" (ОАО "УХП").

Основным акционером ОАО "УХП" является акционерное общество UCP Chemicals AG (Австрия, Вена). Согласно спискам аффилированных лиц ОАО "УХП", ежеквартально размещаемым Обществом на своём официальном сайте в сети Интернет: WWW.UCP.RU, а также ответу ОАО "УХП" от 30.08.2012 N 545/172 на требование о предоставлении документов (информации), доля принадлежащих UCP Chemicals AG обыкновенных бездокументарных акций ОАО "УХП" по состоянию на 01.01.2009, 01.04.2009, 01.07.2009, 01.10.2009, 01.01.2010 составляла 91,664 %, по состоянию на 31.12.2010 - 96,685%, по состоянию на 31.12.2011 - 96,685%.

Акционерное общество UCP Chemicals AG является также одним из учредителей проверяемого налогоплательщика (доля участия в уставном капитале ООО "УХП-Амдор" - 50%).

Согласно информации, предоставленной налогоплательщиком при государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО "УХП-Амдор", Акционерное общество UCP Chemicals AG зарегистрировано 02.09.1995 под регистрационный номером FN 136896 (Заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы от 15.11.2007). Регистрирующий орган - Торговый реестр Вены, Австрия. Указанная информация подтверждается ответом ОАО "УХП" от 30.08.2012 N 545/172 на требование о предоставлении документов (информации).

В ходе проверки налогоплательщиком представлены Свидетельство о месте жительства в соответствии с конвенцией о Двойном налогообложении между Австрией и Российской Федерацией, выданное Налоговым департаментом (Австрия, Вена) 06.06.2012, с апостилем, подтверждающее постоянное местопребывание Акционерного общества UCP Chemicals AG.

Открытое акционерное общество "Уралхимпласт" в соответствии с законодательством Российской Федерации признаётся аффилированным лицом Акционерного общества UCP Chemicals AG, которое в свою очередь прямо владеет 50 % уставного капитала ООО "УХП-Амдор".

По состоянию на 31.12.2009 долг налогоплательщика перед ОАО "УХП" по договору займа составлял с учетом процентов 44 253 114,29 руб., по состоянию на 31.12.2010 - 40 686 439,84 руб., по состоянию на 31.12.2011 - 38 001 783,20 руб.

Согласно данным бухгалтерских балансов, представленных ООО "УХП-Амдор", величина собственного капитала организации на последнее число каждого отчётного периода 2009 года, 2010 года, 2011 года принимала отрицательное значение.

Непогашенная задолженность перед российской организацией ОАО "УХП", являющейся аффилированным лицом иностранной организации - Акционерного общества UCP Chemicals AG, прямо владеющей 50 % уставного капитала ООО "УХП-Амдор", на последнее число каждого отчётного периода более чем в 3 раза превышает сумму собственного капитала.

Таким образом в ходе проверки инспекцией установлено и материалами дела подтверждено то, что ООО "УХП-Амдор" имеет непогашенную задолженность перед ОАО "Уралхимпласт", более чем в три раза превышающую разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика на последнее число налогового периода, что свидетельствует о наличии признаков контролируемой задолженности.

В соответствии со ст. 247 НК РФ объектом обложения налогом на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Для российских организаций прибылью в силу главы 25 НК РФ признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с указанной главой Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании п. 1 ст. 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком, а под обоснованными - экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме, а под документально подтвержденными - затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно подп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ в состав внереализационных расходов, учитываемых при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль, включаются, в частности, расходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида, определяемых с учетом особенностей, предусмотренных статьей 269 НК РФ.

Пунктом 8 ст. 272 НК РФ установлено, что по договорам займа и иным аналогичным договорам (иным долговым обязательствам, включая ценные бумаги), срок действия которых приходится более чем на один отчетный период, в целях настоящей главы расход признается осуществленным и включается в состав соответствующих расходов на конец месяца соответствующего отчетного периода. В случае прекращения действия договора (погашения долгового обязательства) до истечения отчетного периода расход признается осуществленным и включается в состав соответствующих расходов на дату прекращения действия договора (погашения долгового обязательства).

В силу п. 1 ст. 269 НК РФ в целях настоящей главы под долговыми обязательствами понимаются кредиты, товарные и коммерческие кредиты, займы, банковские вклады, банковские счета или иные заимствования независимо от формы их оформления.

В соответствии с п. 2 ст. 269 НК РФ если налогоплательщик - российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и(или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации (далее - контролируемая задолженность перед иностранной организацией), и если размер контролируемой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза (для банков, а также для организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - более чем в 12,5 раза) превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации (далее - собственный капитал) на последнее число отчетного (налогового) периода, при определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов, с учетом положений пункта 1 настоящей статьи применяются следующие правила.

Налогоплательщик обязан на последнее число каждого отчетного (налогового) периода исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности путем деления суммы процентов, начисленных налогоплательщиком в каждом отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на коэффициент капитализации, рассчитываемый на последнюю отчетную дату соответствующего отчетного (налогового) периода.

При этом коэффициент капитализации определяется путем деления величины соответствующей непогашенной контролируемой задолженности на величину собственного капитала, соответствующую доле прямого или косвенного участия этой иностранной организации в уставном (складочном) капитале (фонде) российской организации, и деления полученного результата на три (для банков и организаций, занимающихся лизинговой деятельностью, - на двенадцать с половиной).

В целях данного пункта при определении величины собственного капитала в расчет не принимаются суммы долговых обязательств в виде задолженности по налогам и сборам, включая текущую задолженность по уплате налогов и сборов, суммы отсрочек, рассрочек и инвестиционного налогового кредита.

Пунктами 3 и 4 ст. 269 НК РФ определено, что в состав расходов включаются проценты по контролируемой задолженности, рассчитанные в соответствии с п. 2 настоящей статьи, но не более фактически начисленных процентов. При этом правила, установленные пунктом 2 настоящей статьи, не применяются в отношении процентов по заемным средствам, если непогашенная задолженность не является контролируемой. Положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным п. 2 настоящей статьи, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, и облагается налогом в соответствии с п. 3 ст. 284 НК РФ.

Таким образом, из названных положений следует, что в целях исчисления налога на прибыль организаций налогоплательщики вправе отнести в состав внереализационных расходов начисленные проценты по долговым обязательствам по правилам, установленным статьей 269 НК РФ.

При этом в случае если налогоплательщик - российская организация имеет контролируемую задолженность перед иностранной организацией и ее размер более чем в 3 раза превышает собственный капитал на последнее число отчетного (налогового) периода, при определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав внереализационных расходов, подлежат применению положения п. 2 ст. 269 НК РФ. При невыполнении любого из названных условий, порядок принятия процентов определяется на основании пункта 1 статьи 269 НК РФ.

Таким образом, приведенными выше нормами налогового законодательства установлено, что особый порядок расчета процентов, который предусмотрен п. 2 ст. 269 НК РФ, налогоплательщики должны применить в том случае, если одновременно выполняются два условия: имеется задолженность по долговому обязательству, которую контролирует иностранная организация, прямо или косвенно владеющая более чем 20% уставного капитала организации-заемщика; размер этой контролируемой задолженности более чем в три раза (для банков, а также для организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - более чем в 12,5 раза) превышает собственный капитал налогоплательщика на последнее число отчетного (налогового) периода. Указанный перечень условий для применения особого порядка расчета процентов является закрытым.

Под контролируемой задолженностью перед иностранной организацией, как указано выше, понимается задолженность по долговому обязательству, которую контролирует иностранная организация, прямо или косвенно владеющая более чем 20 процентами уставного капитала налогоплательщика, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и(или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации.

Действующим законодательством понятие "аффилированные лица" закреплено в ст. 4 Закона РСФСР от 22.04.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", в соответствии с которым под "аффилированными лицами" подразумеваются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. К числу таких лиц законодатель отнес юридические лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данной организации, либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица, а также те юридические лица, в которых данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный капитал вклады, дол и данного юридического лица.

В силу вышесказанного налоговым органом сделан верный вывод о наличии признаков "аффилированных лиц" в отношениях между ООО "УХП-Амдор", его заимодавцем и иностранной компанией UCP Chemicals AG как между взаимозависимыми лицами, способными оказывать влияние на предпринимательскую деятельность заявителя.

В ходе выездной налоговой проверки установлено, что ОАО "Уралхимпласт" признается аффилированным лицом акционерного общества UCP Chemicals AG, которое в свою очередь прямо владеет 50% капитала заявителя.

С учетом указанных обстоятельств, а также того что заявитель имеет непогашенную задолженность перед ОАО "Уралхимпласт", более чем в три раза превышающую разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика (собственный капитал) на последнее число отчетных (налоговых) периодов, задолженность общества по договору займа является контролируемой в силу ст. 269 НК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 23, подп. 2 п. 2 ст. 269 НК РФ заявитель был обязан на последнее число каждого отчетного периода исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности.

В силу вышесказанного, в нарушение подп. 2 п. 2 ст. 269 НК РФ налогоплательщик на последнее число каждого отчетного периода 2009 года не исчислял предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности отчетного периода, тем самым неправомерно завысив в налоговых декларациях по налогу на прибыль за 2009, 2010, 2011 годы внереализационные расходы в виде процентов по долговым обязательствам перед ОАО "Уралхимпласт" по договору займа. Указанное нарушение привело к завышению расходов, принимаемых в целях исчисления налога на прибыль.

Возражений относительно размера процентов, определенного налоговым органом, а также периода отражения данных внереализационных расходов в целях налогообложения налогоплательщиком не заявлено. В указанной части спор между сторонами отсутствует.

Таким образом, выводы суда первой инстанции основаны на правильном применении норм материального права и надлежащем исследовании представленных в материалы дела доказательств.

Доводы апелляционной жалобы о необходимости исследования в рассматриваемом случае наличия объективных экономических факторов, обуславливающих необходимость применения п.2 ст. 269 НК РФ во внимание не принимаются, поскольку данная обязанность не следует из приведенных норм права, приводимые обществом обстоятельства являются субъективными причинами возникших экономических отношений.

При этом, является необоснованной ссылка заявителя на правовую позицию Конституционного Суда РФ, изложенную в Постановлении от 27.04.2001 N 7-П, поскольку введение законодателем особых положений для исчисления предельной величины процентов по контролируемой задолженности обусловлена объективными характеристиками соответствующих категорий субъектов, которые приведены в п.2 ст. 269 НК РФ.

Доводы налогоплательщика о неправомерном применении судом первой инстанции Постановления ВАС РФ от 15.11.2011 N 8654/11, также являются несостоятельными, поскольку судом первой инстанции обоснованно процитирован вывод высшей судебной инстанции в части толкования конкретных положений налогового законодательства, без применения данного Постановления в качестве правовой позиции по схожему делу.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что доводы, изложенные в апелляционной жалобе налогоплательщика, основаны на неверном толковании норм материального права и в силу этого подлежат отклонению, следовательно, обжалуемый судебный акт в оспариваемой части отмене не подлежит

Расходы по госпошлине в соответствии со ст. 110 АПК РФ относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 29 июля 2013 года по делу N А60-10618/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Г.Н.Гулякова

Судьи

Е.Е.Васева С.Н.Полевщикова