Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16 октября 2013 г. N 03АП-4696/13

г. Красноярск

16 октября 2013 г.

Дело N А33-2983/2013

Резолютивная часть постановления объявлена "03" октября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен "16" октября 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Бабенко А.Н., Бутиной И.Н.,

секретаря судебного заседания Савицкас Н.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Инвестиционная компания "СМ.арт": Соломко Е.В., представителя по доверенности от 06.03.2013 N 2;

от НПФ "Сибирский межрегиональный": Гонюхова С.О., руководителя фонда на основании протокола от 30.03.2009 N 3,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Красноярского регионального Благотворительного фонда "Содействие и доверие" Красноярского края от "16" июля 2013 года по делу N А33-2983/2013, принятое судьей Исаковой И.Н.,

установил:

негосударственным пенсионный фонд "Сибирский межрегиональный" обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Инвестиционная компания "СМ.арт" (ИНН 5259028242, ОГРН 1025202830333, далее - ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт") об обязании принять инвестиционные паи закрытого инвестиционного фонда недвижимости "СМ.арт - Квадратные метры" в количестве 9 639 штук, о взыскании 12 367 029 рублей 78 копеек стоимости инвестиционных паев закрытого инвестиционного фонда недвижимости "СМ.арт - Квадратные метры" в количестве 9 639 штук.

Определением от 27.02.2013 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено закрытое акционерное общество "Управляющая компания СМ.арт" (ИНН 2460069319, ОГРН 1052460051126).

Определением от 27.03.2013 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Специализированный депозитарий "ИНФИНИТУМ" (ИНН 7705380065, ОГРН 1027739039283).

Определением от 16.05.2013 негосударственный пенсионный фонд "Сибирский межрегиональный" (ИНН 2466057038, ОГРН 1022402658365) заменен на Красноярский региональный Благотворительный фонд "Содействие и доверие" (ИНН 2466057038, ОГРН 1022402658365).

В судебном заседании 03.07.2013 судом удовлетворено ходатайство истца об уточнении исковых требований: взыскать с ответчика в пользу истца 12 360 325 руб. стоимости инвестиционных паев ЗПИФ недвижимости "СМ.арт- Квадратные метры" в количестве 9 639 штук, в том числе 11 190 879 основного долга (стоимости паев при покупке), 1 169 446 руб. процентов (увеличение стоимости паев).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 16.07.2013 в удовлетворении иска отказано в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В апелляционной жалобе заявитель указал, что не согласен с выводами суда первой инстанции по следующим основаниям:

- положения пункта 2 статьи 487, пункта 3 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации в части, не позволяющей продавцу в случае неполучения предварительной оплаты требовать исполнения покупателем обязательства в натуре, противоречит существу договора репо,

- ответчик не расторгал договор в одностороннем порядке.

Ответчик представил в материалы дела отзыв на апелляционную жалобу, в котором указывает на необоснованность доводов апелляционной жалобы по следующим основаниям:

- норма статьи 51.3 ФЗ "О рынке ценных бумаг" предусматривает передачу ценных бумаг в собственность продавца по договору репо, а не во временное владение, как указано в апелляционной жалобе,

- кроме того, сторонами заключался не договор репо с обязательствами сторон по первой и второй частям, а договор купли-продажи, в котором была предусмотрена обязанность покупателя оплатить стоимость инвестиционных паев и встречная обязанность продавца передать инвестиционные паи,

- доводы ответчика о расторжении договора оценены судом первой инстанции и не приняты судом для обоснования отказа в удовлетворении иска.

Третьи лица, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Третьи лица, участвующие в деле, явку полномочных представителей в суд апелляционной инстанции не обеспечили.

Материалами дела подтверждается надлежащее извещение указанных лиц о времени и месте рассмотрения дела судом первой инстанции.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.08.2013 апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 03.10.2013.

Копия определения о принятии апелляционной жалобы направлялась лицам, участвующим в деле, судом апелляционной инстанции. Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещена Третьим арбитражным апелляционным судом на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 28.08.2013.

При изложенных обстоятельствах, в силу статей 121 - 123, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции признает третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы и рассматривает жалобу в отсутствие их представителей.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

27.12.2011 между негосударственным пенсионным фондом "Сибирский межрегиональный" (Продавец) и обществом с ограниченной ответственностью "Инвестиционная компания "СМ.арт" (Покупатель) заключен договор N КП/ИП-1 купли-продажи инвестиционных паев, согласно пункта 1.1. которого Продавец обязуется передать Покупателю в собственность, а Покупатель обязуется принять у Продавца и оплатить на условиях, предусмотренных настоящим договором следующие ценные бумаги:

- инвестиционные паи Закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости "СМ.арт- Квадратные метры" под управлением Закрытого акционерного общества "Управляющая компания "СМ.арт" в количестве 4 304 штук.

Согласно пункта 2.1. договора N КП/ИП-1 купли-продажи инвестиционных паев инвестиционные паи подлежат приобретению Покупателем по цене, рассчитываемой по выбору Продавца по одному из следующих способов:

1) цена инвестиционного пая равна расчетной стоимости инвестиционного пая, рассчитанной по состоянию на 30.11.2012 в соответствии с действующим на момент расчета нормативными актами ФСФР.

2) 2) цена инвестиционного пая определяется по следующей формуле: 1 161,63 руб. + (1 161,63 * (0,09/366 * Y), где

0,09 - процентная ставка (соответствующая 9% годовых);

366 - количество дней в 2012 году;

Y - количество дней с момента подписания настоящего договора по день платежа (включительно) по приобретению инвестиционных паев по настоящему договору.

Согласно пункту 2.2. договора N КП/ИП-1 купли-продажи инвестиционных паев общая стоимость продаваемых по настоящему договору инвестиционных паев определяется исходя из количества продаваемых по настоящему договору инвестиционных паев и цены одного инвестиционного пая, определенной по выбору Продавца одним из способов, указанных в п. 2.1. настоящего договора.

В соответствии с пунктом 2.3. договора N КП/ИП-1 купли-продажи инвестиционных паев обязательство по оплате Продавцу стоимости инвестиционных паев возникает у Покупателя с момента получения требования Продавца о выкупе инвестиционных паев, содержащего, в том числе, способ определения цены инвестиционных паев, но не ранее 01 декабря 2012 г. Оплата производится не позднее 31 декабря 2012 года.

Согласно пункту 3.1. договора N КП/ИП-1 купли-продажи инвестиционных паев не позднее 01.12.2011 Продавец обязуется направить Покупателю требование о выкупе инвестиционных паев по настоящему договору, содержащего способ расчета цены продаваемых инвестиционных паев и банковские реквизиты Продавца для оплаты инвестиционных паев.

В силу пункта 3.2. договора N КП/ИП-1 купли-продажи инвестиционных паев в течение одного рабочего дня с момента зачисления на счет Продавца денежных средств в счет оплаты приобретаемых по настоящему договору инвестиционных паев Продавец обязуется предоставить Регистратору (согласно пункта 1.3. договора - ОАО "Специализированный депозитарий "ИНФИНИТУМ") передаточное распоряжение и иные документы, необходимые для совершения операции по переходу права собственности на инвестиционные паи к Покупателю в количестве, пропорционально поступившей на счет Продавца сумме.

Согласно пункту 6.4. договора N КП/ИП-1 купли-продажи инвестиционных паев Покупатель вправе расторгнуть настоящий договор путем одностороннего отказа от его исполнения в случае неисполнения Продавцом обязанности по передаче инвестиционных паев в срок, установленный п. 3.1. настоящего договора. Договор будет считаться расторгнутым с момента получения уведомления Продавцом, либо с момента получения уведомления Продавцом, либо с момента возвращения уведомления с отметкой почтового отделения о неполучении Продавцом уведомления.

28.12.2011 между негосударственным пенсионным фондом "Сибирский межрегиональный" (Продавец) и обществом с ограниченной ответственностью "Инвестиционная компания "СМ.арт" (Покупатель) заключен договор N КП/ИП-2 купли-продажи инвестиционных паев, согласно пункта 1.1. которого Продавец обязуется передать Покупателю в собственность, а Покупатель обязуется принять у Продавца и оплатить на условиях, предусмотренных настоящим договором следующие ценные бумаги:

- инвестиционные паи Закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости "СМ.арт-Квадратные метры" под управлением Закрытого акционерного общества "Управляющая компания "СМ.арт" в количестве 5 335 штуки.

Согласно пункту 2.1. договора N КП/ИП-2 купли-продажи инвестиционных паев инвестиционные паи подлежат приобретению Покупателем по цене, рассчитываемой по выбору Продавца по одному из следующих способов:

- цена инвестиционного пая равна расчетной стоимости инвестиционного пая, рассчитанной по состоянию на 30.11.2012 в соответствии с действующим на момент расчета нормативными актами ФСФР.

- цена инвестиционного пая определяется по следующей формуле: 1 161,63 руб. + (1 161,63 * (0,09/366 * Y), где

0,09 - процентная ставка (соответствующая 9% годовых);

366 - количество дней в 2012 году;

Согласно пункту 2.2. договора N КП/ИП-2 купли-продажи инвестиционных паев общая стоимость продаваемых по настоящему договору инвестиционных паев определяется исходя из количества продаваемых по настоящему договору инвестиционных паев и цены одного инвестиционного пая, определенной по выбору Продавца одним из способов, указанных в п. 2.1. настоящего договора.

В силу пункта 2.3. договора N КП/ИП-2 купли-продажи инвестиционных паев обязательство по оплате Продавцу стоимости инвестиционных паев возникает у Покупателя с момента получения требования Продавца о выкупе инвестиционных паев, содержащего, в том числе, способ определения цены инвестиционных паев, но не ранее 01 декабря 2012 г. Оплата производится не позднее 31 декабря 2012 года.

Согласно пункту 3.1. договора N КП/ИП-2 купли-продажи инвестиционных паев не позднее 01.12.2011 Продавец обязуется направить Покупателю требование о выкупе инвестиционных паев по настоящему договору, содержащего способ расчета цены продаваемых инвестиционных паев и банковские реквизиты Продавца для оплаты инвестиционных паев.

В соответствии с пунктом 3.2. договора N КП/ИП-2 купли-продажи инвестиционных паев в течение одного рабочего дня с момента зачисления на счет Продавца денежных средств в счет оплаты приобретаемых по настоящему договору инвестиционных паев Продавец обязуется предоставить Регистратору (согласно пункта 1.3. договора - ОАО "Специализированный депозитарий "ИНФИНИТУМ") передаточное распоряжение и иные документы, необходимые для совершения операции по переходу права собственности на инвестиционные паи к Покупателю в количестве, пропорционально поступившей на счет Продавца сумме.

Согласно пункту 6.4. договора N КП/ИП-2 купли-продажи инвестиционных паев Покупатель вправе расторгнуть настоящий договор путем одностороннего отказа от его исполнения в случае неисполнения Продавцом обязанности по передаче инвестиционных паев в срок, установленный п. 3.1. настоящего договора. Договор будет считаться расторгнутым с момента получения уведомления Продавцом, либо с момента получения уведомления Продавцом, либо с момента возвращения уведомления с отметкой почтового отделения о неполучении Продавцом уведомления.

От имени ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт" договоры N КП/ИП-2 и 1N КП/ИП-2 подписаны заместителем генерального директора Хохловой А.Е. на основании доверенности б/н от 03.10.2011.

Доверенность б/н от 03.10.2011 в материалы дела не представлена. Истец пояснил, что при подписании договора N 1 доверенность была представлена на обозрение истца, копия доверенности б/н от 03.10.2011, выданная ответчиком Хохловой А.Е., у него отсутствует.

Письмом от 10.12.2012 исх.N 03-523 НПФ "Сибирский межрегиональный" заявил в адрес ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт" требование о выкупе инвестиционных паев Закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости "СМ.арт-Квадратные метры" в количестве 9 639 штук по цене, определенной разделом 2 договора "Цена договора и порядок расчета", п. 2. (цена инвестиционного пая на момент передачи в размер 1 161,63 руб., увеличенная на процентную ставку - 9% годовых на момент выкупа), оплату произвести в срок до 17 декабря 2012 года с указанием расчетного счета, на который просит перечислить денежные средства.

Истцом составлено передаточное распоряжение N 2 от 06.02.2013 на передачу 9 639 штук инвестиционных паев ЗПИФ "СМ.арт-Квадратные метры" на основании договоров купли-продажи N КП/ИП-1 от 27.12.2012 и N КП/ИП-2 от 28.12.2012.

ОАО "Специализированный депозитарий "ИНФИНИТУМ" 18.02.2013 исх. N 2999/1 составлено уведомление об отказе в исполнении поручения депонента - НПФ "Сибирский Межрегиональный" на снятие ценных бумаг с учета хранения N 2 от 06.02.2013 в связи с истечение срока исполнения поручения депо в НКО ЗАО НРД.

Согласно выписки N 130204/00047/1 по состоянию на 31.01.2013, сформированной ОАО "Специализированный депозитарий "ИНФИНИТУМ" на счету депонента НПФ "Сибирский Межрегиональный" находятся 9 639 штук паев ЗПИФ недвижимости "СМ.арт- Квадратные метры".

Письмом от 11.02.2013 исх. N 03/029 НПФ "Сибирский межрегиональный" известил ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт", что в соответствии с договорами купли-продажи инвестиционных паев N КП/ИП-1 от 27.12.2012 и N КП/ИП-2 от 28.12.2012 НПФ "Сибирский межрегиональный" было направлено в ОАО "Специализированный депозитарий "ИНФИНИТУМ" поручение на снятие ценных бумаг с учета и/или хранения N 2 от 06.02.2013 на снятие со счета НПФ "Сибирский межрегиональный" инвестиционных паев ЗПИФ недвижимости "СМ.арт- Квадратные метры" в количестве 9 639 штук, а также о необходимости в срок до 15.02.2013 для зачисления инвестиционных паев на счет ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт" направить ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт" депозитарию ЗАО Инвестиционная компания "ФИНАМ" поручения на депозитарную операцию.

Согласно пункту 3.8. Условий осуществления депозитарной деятельности НКО ЗАО НРД, утвержденных Наблюдательным советом НКО ЗАО НРД протоколом от 16.12.2012 N 15/2012, основанием для исполнения поручения на перевод ценных бумаг является одновременно наличие поручения депо депонента-отправителя ценных бумаг и встречного поручения депо депонента-получателя ценных бумаг. В соответствии с пунктом 2.2. Условий осуществления депозитарной деятельности НКО ЗАО НРД депозитарий не исполняет поручение депо, в том числе, в случае если отсутствует встречное поручение депо.

09.08.2012 единственным участником ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт" принято решение N 02/20 в связи с поступившим заявлением от Бархатовой Т.П. заявления досрочно прекратить полномочия генерального директора Бархатовой Т.П. 09.08.2012.

Согласно Справки по клиентскому счету НПФ "Сибирский межрегиональный", выданной ЗАО "Инвестиционная компания "ФИНАМ" за период с 01.12.2011 по 31.12.2011 на конец период на счете числятся 9 639 штук инвестиционных паев ЗПИФ недвижимости "СМ.арт - Квадратные метры", приобретенные 27.12.2011 в количестве 4 304 штук, стоимостью 5 000 0000 руб. 28.12.2011 - 5 335 штук стоимостью 6 200 000 руб.

Платежным поручением N 3363 от 27.12.2011 НПФ "Сибирский межрегиональный" перечислил ЗАО "ФИНАМ" 5 000 000 руб., платежным поручением N 3369 от 27.12.2011 НПФ "Сибирский межрегиональный" перечислил ЗАО "ФИНАМ" 6 200 000 руб.

Согласно отчету о состоянии обязательств ЗАО "Инвестиционная компания "ФИНАМ" по клиентскому счету ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт" за период с 01.12.2011 по 31.12.2011 на 22.12.2011 на счете числилось 9 639 штук инвестиционных паев ЗПИФ недвижимости "СМ.арт - Квадратные метры", 27.12.2011 проведена операция по продаже 4 304 штук инвестиционных паев ЗПИФ недвижимости "СМ.арт - Квадратные метры" на сумму 4 997 443 руб. 69 коп., 28.12.2011 - проведена операция по продаже 5 335 штук инвестиционных паев ЗПИФ недвижимости "СМ.арт - Квадратные метры" на сумму 6 194 554 руб. 40 коп.

20.12.2007 ФСФР России зарегистрированы Правила доверительного управления (далее - Правила) Закрытым паевым инвестиционным фондом недвижимости "СМ.арт-Квадратные метры", согласно пункта 3 которого управляющей компанией ЗПИФ недвижимости "Квадратные метры" является ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт".

Согласно пункту 22 Правил в редакции Изменений N 5, зарегистрированных ФСФР России 06.12.2012, срок действия договора доверительного управления фондом - до 25.12.2012.

Согласно пункту 97 Правил Фонд должен быть прекращен, в том числе, если истек срок действия договора доверительного управления фондом.

Третье лицо - ОАО "Специализированный депозитарий "ИНФИНИТУМ" направило в материалы дела письменные пояснения, согласно которым 06.02.2013 им получено от НПФ "Сибирский межрегиональный" поручение на снятие ценных бумаг с учета и/или хранения с целью перевода ценных бумаг на счет контрагента по расчетам. В целях исполнения поручения истца третье лицо подало соответствующее поручение в ЗАО "Национальный расчетный депозитарий", у которого на счетах номинального держателя - ОАО "Специализированный депозитарий "ИНФИНИТУМ" хранились инвестиционные паи ЗПИФ недвижимости "СМ.арт- Квадратные метры". ОАО "Специализированный депозитарий "ИНФИНИТУМ" получил отказ в исполнении поручения по причине истечения срока его исполнения, о чем третье лицо уведомило истца 18.02.2013.

Ссылаясь на то, что ответчик отказался от принятия инвестиционных паев, договоры N КП/ИП-1 от 27.12.2012 и N КП/ИП-2 от 28.12.2012 являются притворными сделками, между сторонами заключены договоры займа, на основании статей 309, 484, 486, 179, 809, 810 Гражданского кодекса Российской Федерации истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Повторно рассмотрев материалы дела, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, арбитражный апелляционный суд не установил оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены судебного акта.

В соответствии со статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, уплатить деньги и др., а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованием закона (статья 309 данного кодекса).

Между сторонами заключены договоры N КП/ИП-1 от 27.12.2012 и N КП/ИП-2 от 28.12.2012, которые по своей правовой природе является договорами купли-продажи. Спорные правоотношения по договору регулируются главой 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 484 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель обязан принять переданный ему товар, за исключением случаев, когда он вправе потребовать замены товара или отказаться от исполнения договора купли-продажи.

Согласно пункту 3 статьи 484 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда покупатель в нарушение закона, иных правовых актов или договора купли-продажи не принимает товар или отказывается его принять, продавец вправе потребовать от покупателя принять товар или отказаться от исполнения договора.

Так, исходя из пунктов 1 и 2 статьи 487 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда договором купли-продажи установлена обязанность покупателя оплатить товар полностью или частично до передачи продавцом товара (предварительная оплата), покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный этим договором, а если такой срок не предусмотрен, в срок, определенный в соответствии со статьей 314 Кодекса. В случае неисполнения покупателем обязанности предварительно оплатить товар применяются правила статьи 328 Кодекса.

Согласно пунктам 2, 4 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором или законом не предусмотрено иное, в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. Если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.

Из положения пункта 1 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что по договору купли-продажи продавец обязуется передать вещь (товар) в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (встречные обязательства, пункт 1 статьи 328 Кодекса).

Согласно пунктов 3.2. договоров N КП/ИП-1 от 27.12.2011 и N КП/ИП-2 от 28.12.2012 купли-продажи инвестиционных паев в течение одного рабочего дня с момента зачисления на счет Продавца денежных средств в счет оплаты приобретаемых по настоящему договору инвестиционных паев Продавец обязуется предоставить Регистратору (согласно пункта 1.3. договора - ОАО "Специализированный депозитарий "ИНФИНИТУМ") передаточное распоряжение и иные документы, необходимые для совершения операции по переходу права собственности на инвестиционные паи к Покупателю в количестве, пропорционально поступившей на счет Продавца сумме.

Оценив условия пунктов 2.3. и 3.2. договоров от 27.12.2011 и от 28.12.2011, суд приходит к выводу о том, что обязательство НПФ "Сибирский межрегиональный" по передаче инвестиционных паев возникает после исполнения ответчиком обязательства по оплате инвестиционных паев, т.е. является встречным.

Учитывая это и принимая во внимание, что НПФ "Сибирский межрегиональный" инвестиционные паи ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт" не передавались, НПФ "Сибирский межрегиональный" ввиду неисполнения ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт" обязательства по оплате инвестиционных паев был вправе воспользоваться правами, предусмотренными пунктом 3 статьи 328 Кодекса, но не вправе требовать от ответчика принять инвестиционные паи.

Указанная правовая позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 9924/11 от 25.12.2012, согласно которому вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов по делам со схожими фактическими обстоятельствами, принятые на основании нормы права в истолковании, расходящемся с содержащимся в настоящем постановлении толкованием, могут быть пересмотрены на основании пункта 5 части 3 статьи 311 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если для этого нет других препятствий.

В письменном отзыве в обоснование своих возражений на исковое заявление ответчик ссылается на то, что подписавшая от имени ответчика договоры купли-продажи N КП/ИП-1 от 27.12.2012 и N КП/ИП-2 от 28.12.2012 Хохлова А.Е. не имела полномочий на их подписание, т.к. полномочия на их подписание ответчиком Хохловой А.Е. не передавались, генеральный директор ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт" Бархатова Т.П. 27 и 28 декабря 2011 находилась в г. Красноярске, исполняла свои полномочия.

В обоснование указанного довода ответчиком не представлено никаких доказательств. Вызванная в качестве свидетеля Бархатова Т.П. в судебное заседание не явилась.

Статьей 183 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку.

Согласно пункту 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 57 от 23.10.200 "О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации" при разрешении споров, связанных с применением пункта 2 статьи 183 ГК РФ, судам следует принимать во внимание, что под прямым последующим одобрением сделки представляемым, в частности, могут пониматься письменное или устное одобрение, независимо от того, адресовано ли оно непосредственно контрагенту по сделке; признание представляемым претензии контрагента; конкретные действия представляемого, если они свидетельствуют об одобрении сделки (например, полная или частичная оплата товаров, работ, услуг, их приемка для использования, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, равно как и уплата неустойки и других сумм в связи с нарушением обязательства; реализация других прав и обязанностей по сделке); заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо во изменение первой; просьба об отсрочке или рассрочке исполнения; акцепт инкассового поручения.

Письмом от 11.02.2013 N 9 ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт" в ответ на письмо N 03/089 от 11.02.2013 сообщило НПФ "Сибирский межрегиональный" о том, что согласно положений договоров купли-продажи N КП/ИП-1 от 27.12.2012 и N КП/ИП-2 от 28.12.2012 ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт" по состоянию на 11.02.2013 не имеет обязательств по выкупу указанных инвестиционных паев ЗПИФ недвижимости "СМ.арт- Квадратные метры". Указанное письмо подписано генеральным директором ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт" А.В. Рагулиным. Таким образом, ответчик одобрил факт заключения указанных договоров между истцом и ответчиком.

Кроме того ответчик в письменном отзыве на исковое заявление ссылается на то, что договоры купли-продажи N КП/ИП-1 от 27.12.2012 и N КП/ИП-2 от 28.12.2012 являются расторгнутыми, поскольку ответчик известил истца письмом от 11.02.2013 о расторжении договоров. Договор может быть расторгнут только при условии, если он был заключен.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что доводы ответчика об отсутствии у заместителя генерального директора ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт" Хохловой А.Е. на подписание договоров купли-продажи являются необоснованными

Ссылка ответчика на то, что договоры купли-продажи N КП/ИП-1 от 27.12.2012 и N КП/ИП-2 от 28.12.2012 являются расторгнутыми, поскольку ответчик известил истца письмом от 11.02.2013 о расторжении договоров, не принимается судом по следующим основаниям.

Согласно пунктов 6.4. договоров N КП/ИП-1 и N КП/ИП-2 купли-продажи инвестиционных паев Покупатель вправе расторгнуть настоящий договор путем одностороннего отказа от его исполнения в случае неисполнения Продавцом обязанности по передаче инвестиционных паев в срок, установленный п. 3.1. настоящего договора. Договор будет считаться расторгнутым с момента получения уведомления Продавцом, либо с момента получения уведомления Продавцом, либо с момента возвращения уведомления с отметкой почтового отделения о неполучении Продавцом уведомления.

В то же время, как следует из договоров N КП/ИП-1 и N КП/ИП-2, пункты 3.1. указанных договоров не содержат сроков по передаче инвестиционных паев НПФ "Сибирский межрегиональный". Срок по передаче инвестиционных паев НПФ "Сибирский межрегиональный" установлен в пунктах 3.2. договоров N КП/ИП-1 и N КП/ИП-2.

Таким образом, суд правильно пришел к выводу о том, что стороны не согласовали условия одностороннего расторжения договоров N КП/ИП-1 и N КП/ИП-2. Кроме того, оценив письмо от 11.02.2013 N 9, суд учел, что письмо не содержит уведомления ответчиком истца о расторжении договоров N КП/ИП-1 и N КП/ИП-2.

Истец просит обязать ответчика принять инвестиционные паи в количестве 9 639 штук.

Согласно пунктам 3.1. договоров N КП/ИП-2 и N КП/ИП-1 купли-продажи инвестиционных паев, не позднее 01.12.2011 Продавец обязуется направить Покупателю требование о выкупе инвестиционных паев по настоящему договору, содержащего способ расчета цены продаваемых инвестиционных паев и банковские реквизиты Продавца для оплаты инвестиционных паев.

Доказательств направления указанного требования в адрес ответчика истец суду не представил.

В судебном заседании 22.05.2013 ответчик пояснил суду, что требование N 03-523 не получал от истца. Истец пояснил суду, что в пунктах 3.1. договоров купли-продажи в отношении даты имеется опечатка, стороны договорились о том, что продавец обязуется не позднее 25.12.2012 направить покупателю требование о выкупе паев. Ответчик возражал, пояснил, что стороны имели в виду другую дату - 01.12.2012.

Оценив пункты 3.1. договоров N КП/ИП-2 и N КП/ИП-1 с учетом даты заключения указанных договоров - 27.12.2011, 28.12.2011, пунктов 2.1 договоров, согласно которых цена инвестиционных паев определяется по состоянию на 30.11.2012, пунктов 2.3. договоров, согласно которых обязательства по оплате инвестиционных паев возникает у ответчика не ранее 01.12.2012, оплата производится не позднее 31.12.2012, суд пришел к выводу о том, что в пунктах 3.1. договоров N КП/ИП-2 и N КП/ИП-1 стороны имели в виду дату, не позднее которой истец должен направить ответчику требование о выкупе инвестиционных паев - не позднее 01.12.2012, а не 01.12.2011 как указано в пунктах 3.1. договоров.

Довод истца о том, что в пунктах 3.1. договоров N КП/ИП-2 и N КП/ИП-1 стороны имели в виду дату - 25.12.2012 никакими доказательствами не подтверждается, в связи с чем правильно не принят судом. Кроме того, направление истцом ответчику требования о выкупе инвестиционных паев ни до 01.12.2012, ни до 25.12.2012 не подтверждается доказательствами.

Таким образом, суд обоснованно пришел к выводу о том, что истец не исполнил обязательства по договорам N КП/ИП-2 и N КП/ИП-1 о направлении ответчику требования о выкупе инвестиционных паев в сроки, установленные договорами. Письмо N 03/089 было направлено истцом ответчику 11.02.2013, т.е. после установленного договорам N КП/ИП-2 и N КП/ИП-1 срока направления требования о выкупе инвестиционных паев. В связи с этим у ответчика не возникло обязательства по оплате инвестиционных паев.

Оценив доводы истца о злоупотреблении правом ответчиком, т.к. истец не передал ответчику инвестиционные паи в связи с непредоставлением ответчиком встречного поручения депозитарию, суд признал их необоснованным, поскольку истец сам направил требование о выкупе инвестиционных паев с нарушением пунктов 3.2. договоров N КП/ИП-2 и N КП/ИП-1.

Согласно пункту 97 Правил Фонд должен быть прекращен, если, в том числе, истек срок действия договора доверительного управления фондом.

Согласно пункту 1 статьи 31 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" прекращение паевого инвестиционного фонда, в том числе реализация имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, удовлетворение требований кредиторов, которые должны удовлетворяться за счет имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и распределение денежных средств между владельцами инвестиционных паев, осуществляется управляющей компанией, за исключением случаев, установленных настоящей статьей.

В силу пункта 10 статьи 31 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" лицо, осуществляющее прекращение паевого инвестиционного фонда, обязано реализовать имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, и осуществить расчеты с кредиторами в соответствии со статьей 32 настоящего Федерального закона в срок, не превышающий шести месяцев со дня раскрытия сообщения о прекращении паевого инвестиционного фонда.

Согласно пункту 1 статьи 32 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" в случае прекращения паевого инвестиционного фонда имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, подлежит реализации. Денежные средства, составляющие паевой инвестиционный фонд и поступившие в него после реализации имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, распределяются в следующем порядке, в том числе в четвертую очередь - владельцам инвестиционных паев денежной компенсации путем распределения оставшегося имущества пропорционально количеству принадлежащих им инвестиционных паев.

Закон не ограничивает права владельцев инвестиционных паев после прекращения инвестиционного фонда на передачу инвестиционных паев третьим лицам. В то же время 25.06.2013, т.е. на дату вынесения решения по делу, в силу статьи 31 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" истек срок для расчетов с кредиторами прекратившего действие закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости "СМ.арт-Квадратные метры".

С учетом изложенного, суд правомерно признал необоснованным требование истца обязать ответчика принять инвестиционные паи и отказал в удовлетворении иска.

Истец, ссылаясь на то, что договоры N КП/ИП-1 от 27.12.2012 и N КП/ИП-2 от 28.12.2012 являются притворными сделками, на основании статей 179, 809, 810 Гражданского кодекса Российской Федерации, просит взыскать с ответчика в пользу истца 12 360 325 руб. стоимости инвестиционных паев ЗПИФ недвижимости "СМ.арт- Квадратные метры" в количестве 9 639 штук, в том числе 11 190 879 основного долга (стоимости паев при покупке), 1 169 446 руб. процентов (увеличение стоимости паев).

Доводы ответчика о том, что фактически воля сторон была направлена на заключение договора займа, является необоснованным по следующим основаниям.

Истец ссылается на то, что воля сторон была направлена не на передачу права собственности на инвестиционные паи, а на передачу от истца к ответчику денежных средств за плату с условиями возврата, истец считает, что стороны фактически вступили в правоотношения по договору процентного займа, договоры N КП/ИП-2 и N КП/ИП-1 являются притворными.

В силу ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Согласно п. 2 ст. 170 Гражданского кодекса Российской Федерации притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.

Исходя из указанного, по основанию притворности недействительной сделка может быть признана лишь та сделка, которая направлена на достижение других правовых последствий и прикрывает иную волю всех участников сделки.

При выявлении существа сделки, которую стороны имели в виду, прикрывая ее совершение, суд устанавливает истинное волеизъявление сторон посредством оценки любых допустимых доказательств. При этом суд не связан условиями данной сделки, согласованными сторонами, поскольку выраженная в них воля является притворной.

В соответствии со статьей 807 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

В соответствии со статьей 810 Гражданского кодекса Российской Федерации заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

Истец полагает, что отсутствие воли сторон на заключение договоров купли-продажи N КП/ИП-2 и N КП/ИП-1 подтверждается тем, что 27.12.2011 и 28.12.2011 были заключены договоры купли-продажи инвестиционных паев ЗПИФ недвижимости "СМ.арт - Квадратные метры" продавцом - ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт", покупателем - негосударственным пенсионным фондом "Сибирский межрегиональный" того же количества паев - 9 639 штук, договоры купли-продажи N КП/ИП-2 и N КП/ИП-1 - сделки по обратному выкупу инвестиционных паев.

Ответчик возражал против доводов истца, ссылаясь на то, что имеющийся в материалах дела отчет о состоянии обязательств ЗАО "Инвестиционная компания "ФИНАМ" по клиентскому счету ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт" за период с 01.12.2011 по 31.12.2011 не подтверждает заключения между сторонами договора купли-продажи инвестиционных паев, поскольку в отчете отсутствуют сведения о приобретателе инвестиционных паев, продажа инвестиционных паев состоялась путем публичного предложения, приобретателем мог быть любой желающий.

Само по себе заключение договоров по отчуждению инвестиционных паев продавцом - ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт" 27.12.2011 и 28.12.2011 и договоров купли-продажи инвестиционных паев N КП/ИП-2 и N КП/ИП-1 продавцом - негосударственным пенсионным фондом "Сибирский межрегиональный" и покупателем - ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт" 27.12.2011 и 28.12.2011 не означает того, что у негосударственного пенсионного фонда "Сибирский межрегиональный" отсутствовала воля на приобретение инвестиционных паев.

Кроме того, пункты 3.1. договоров купли-продажи инвестиционных паев N КП/ИП-2 и N КП/ИП-1, как установил суд, предусматривают обязанность продавца направить Покупателю требование о выкупе инвестиционных паев по настоящему договору, содержащего способ расчета цены продаваемых инвестиционных паев и банковские реквизиты Продавца для оплаты инвестиционных паев в срок не позднее 01.12.2012, т.е. по прошествии одного года с даты приобретения инвестиционных паев.

Согласно статьи 51.3. Федерального закона "О рынке ценных бумаг" договором репо признается договор, по которому одна сторона (продавец по договору репо) обязуется в срок, установленный этим договором, передать в собственность другой стороне (покупателю по договору репо) ценные бумаги, а покупатель по договору репо обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (первая часть договора репо) и по которому покупатель по договору репо обязуется в срок, установленный этим договором, передать ценные бумаги в собственность продавца по договору репо, а продавец по договору репо обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (вторая часть договора репо).

Доводы апелляционной жалобы о неприменении положений статьи 328, 487 ГК РФ к договорам репо, являются необоснованными, поскольку сторонами заключался не договор репо с обязательствами сторон по первой и второй частям, а договор купли-продажи, в котором была предусмотрена обязанность покупателя оплатить стоимость инвестиционных паев и встречная обязанность продавца передать инвестиционные паи.

Оценив договоры купли-продажи инвестиционных паев от 27.12.2011 и от 28.12.2011 (продавец - ООО "Инвестиционная компания "СМ.арт"), условия договоров N КП/ИП-1 и N КП/ИП-2, суд правильно пришел к выводу о том, что указанные договоры не содержат существенных условий договоров займа. Фактические действия сторон также не свидетельствуют о заключении между сторонами договора займа.

С учетом изложенного, суд правомерно пришел к выводу об отсутствии у договоров N КП/ИП-1 и N КП/ИП-2 признаков притворной сделки и отказал в удовлетворении иска.

Иные доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения.

Материалы дела исследованы судом полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

При указанных обстоятельствах решение суда является законным и обоснованным.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 2000 рублей относится на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "16" июля 2013 года по делу N А33-2983/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.Е. Споткай

Судьи

А.Н. Бабенко
И.Н. Бутина

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.