Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2013 г. N 11АП-16003/13

г. Самара

15 октября 2013 г.

Дело N А55-6470/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 08 октября 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 октября 2013 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радушевой О.Н., судей Садило Г.М., Серовой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания Баровой И.Ю., с участием:

от ООО "Поволжский агрокомбинат" - представитель Паламарчук В.В. доверенность от 15.05.2013 г.,

от ООО "Сызранский завод кормовых добавок" - представитель Покатилов С.Н. доверенность от 05.04.2013 г.,

Игнатенко А.А. - лично, паспорт,

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, в зале N 7 апелляционную жалобу ООО "Сызранский завод кормовых добавок" на решение Арбитражного суда Самарской области от 24.07.2013 года по делу N А55-6470/2013 по иску ООО "Поволжский агрокомбинат" к ООО "Сызранский завод кормовых добавок", третьи лица - Игнатенко А.А., Афанасьев А.Б., Аветисян В.Р., о признании сделок недействительными и применении последствий их недействительности,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Поволжский агрокомбинат" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с исковым заявлением (с учетом уточнения) к Обществу с ограниченной ответственностью "Сызранский завод кормовых добавок" о признании договоров займа, заключенных между сторонами недействительными и применении последствий недействительности сделок путем взыскания с ответчика денежных средств в сумме 10 600 000 руб., мотивируя свои требования ссылаясь на ст.ст. 45,46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

В обоснование заявленного требования ООО "Поволжский агрокомбинат" указывает на то, что спорные договоры займа были заключены бывшим директором Александровой З.Ю. в нарушении ст.ст. 45 и 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 18.02.1997 г. N 14-ФЗ и п.п.10.1.2 и 10.1.3 Устава общества без принятия решения об одобрении крупных сделок, а также сделок, в совершении которых имеется заинтересованность участника общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 24.07.2013 г. исковые требования удовлетворены, признаны недействительными договора займа N N 04\12 от 27.03.2012 г. на сумму 100 000 руб.; 07\12 от 02.05.2012 г. на сумму 2000 000 руб.; (\12 от 22.05.2012 г. на сумму 2000 000 руб.; 11\12 от 17.10.2012 г. на сумму 2 100 000 руб.; 12\12 от 24.10.2012 г. на сумму 1 600 000 руб.; 13\12 на сумму 2800 000 руб., а всего на сумму 10 600 000 руб., заключенные между ООО "Поволжский агрокомбинат" и ООО "Сызранский завод кормовых добавок". Применены последствия недействительности сделок - взыскано с ООО "Сызранский завод кормовых добавок" в пользу ООО "Поволжский агрокомбинат" 10 600 000 руб. Взыскана с ООО "Сызранский завод кормовых добавок" госпошлина в сумме 4000 руб. в пользу ООО "Поволжский агрокомбинат".

Не согласившись с принятым судебным актом ООО "Сызранский завод кормовых добавок" обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и отказать в удовлетворении заявленных требований. Заявитель жалобы считает, что сделки совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

В суде апелляционной инстанции представитель ООО "Сызранский завод кормовых добавок" апелляционную жалобу поддержал, сославшись на доводы, изложенные в ней.

Представитель ООО "Поволжский агрокомбинат" с доводами апелляционной жалобы не согласен, просит оставить в силе обжалуемый судебный акт.

Проверив материалы дела, заслушав лиц, явившихся в судебное заседание, изучив и оценив доводы апелляционной жалобы, руководствуясь требованиями статей 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения доводов жалобы и отмены судебного акта.

Из материалов дела установлено, что между ООО "Поволжский агрокомбинат" и ООО "Сызранский завод кормовых добавок" в период с марта по ноябрь 2012 г. были заключены договоры займа на общую сумму 12 200 000 руб., в том числе: N N 04/12 от 27.03.2012 г. на сумму 100 000 руб., 05/12 от 17.04.2012 г. на сумму 600 000 руб., 07/12 от 02.05.2012 г. на сумму 2 000 000 руб., 09/12 от 22052012г. на сумму 2 000 000 руб., 10/12 от 14.06.2012 г. на сумму 1 000 000 руб., 11/12 от 17.10.2012 г. на сумму 2 100 000 руб., 12/12 от 24.10.2012 г. на сумму 1 600 000 руб., 13/12 от 19.11.2012 г. на сумму 2 800 000 руб., в соответствии с которыми истец обязался передать ответчику указанные денежные средства путем перечисления их на расчетный счет ответчика в течение 5 рабочих дней с момента подписания данных договоров (п.п.1.1, 1.2), а последний обязался возвратить денежные средства с процентами в размере 13% годовых не позднее 31.12.2013 г. (п.п. 1.2, 1.4, 2.3 договоров и дополнительных соглашений к договорам).

Во исполнение указанных договоров истец перечислил ответчику денежные средства в сумме 12 200 000 руб., что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями.

Ответчиком произведен частичный возврат заемных средств по договорам N N 05/12 от 17.04.2012 г. в сумме 600 000 руб., 10/12 от14.06.2012 г в сумме 1 000 000 руб.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ от 25.03.2013 г. N 2019 на момент совершения указанных сделок участниками ООО "Поволжский агрокомбинат" были Аветисян Вартан Рафикович, Афанасьев Андрей Борисович, Игнатенко Алексей Анатольевич с долей участия в уставном капитале общества в размере 33,34%, 33,33%, 33,33% соответственно.

Единоличным исполнительным органом Общества на момент совершения данных сделок являлась Александрова З.Ю.

В соответствии с протоколом общего собрания участников ООО "Поволжский агрокомбинат" от 31.01.2013 г. N 12 директором общества избран Игнатенко А.А.

Согласно ч.1 ст.46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 18.02.1998 г. N 14-ФЗ крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, а также сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Общая сумма по договорам займа составляет 12 200 000 руб., с учетом погашенных займов по двум договорам - 10 600 000 руб.

Согласно бухгалтерскому балансу, стоимость имущества общества истца за последний отчетный период, предшествующий дню заключения взаимосвязанных сделок, на 31.12.2011 г. составляет 28 760 000 руб.

Общая сумма сделок по договорам займа превышает 25% от общей стоимости имущества общества, указанные сделки следует расценивать как взаимосвязанные.

К взаимосвязанным оспариваемые сделки следует отнести в силу наличия у них признаков, перечисленных в Постановлении Президиума ВАС РФ от 21.10.2003 г. N 10030/03, от 22.09.2009 г. N6172/09, в частности, сделки совершены в короткий промежуток времени с одним займодавцем, имеют однородный предмет, отвечают признакам взаимовлияния и взаимосвязанности, связаны одной целью - представление займов ответчику для осуществления его уставной деятельности.

Оспариваемые взаимосвязанные сделки были заключены на сумму, превышающую 25% от стоимости имущества общества и, соответственно, относятся к крупной сделке.

В соответствии с п.8 ст. 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку одобрения такой крупной сделки применяются положения статьи 45 настоящего Закона.

В соответствии с п.1 ст.45 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, а также лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей статьи.

В силу требований п.3 ст.45 названного Закона сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества. Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки. В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Из материалов дела усматривается, что участник ООО "Поволжский агрокомбинат" - Аветисян В.Р., владеющий более двадцатью процентами долей (33,34%) в указанном обществе, на момент совершения сделок и до 15.05.2013 г. занимал должность коммерческого директора в обществе ООО "Сызранский завод кормовых добавок", являющимся второй стороной в сделках. Супруга участника ООО "Поволжский агрокомбинат" Аветисяна В.Р. - Гарибян А.К. является единственным участником ООО "Сызранский завод кормовых добавок" (аффилированное лицо).

Кроме того, являющаяся директором общества истца Александрова З.Ю. в период с 01.03.2012 г. по 31.01.2013 г., одновременно занимала должность начальника коммерческого отдела (с 19.04.2012 г.) в обществе ответчика, находясь в подчинении коммерческого директора общества - ответчика, которым являлся Аветисян В.Р.

В соответствии со ст. 45 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", пунктом 10.1.3 Устава ООО "Поволжский агрокомбинат" сделка, в совершении которой имеется заинтересованность должна быть одобрена общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.

В силу п.5 ст.45 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

Доказательств принятия общим собранием участников ООО "Поволжский агрокомбинат" в установленном законом порядке решений об одобрении оспариваемых сделок в материалах делах не имеется.

Согласно разъяснениям, данным в п.3 Постановления Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 г. N 40 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью", при рассмотрении дел об оспаривании сделок с заинтересованностью судам необходимо исходить из того, что условием для признания сделки с заинтересованностью не действительной является наличие не благоприятных последствий, возникающих у общества или его акционеров (участников) в результате ее совершения.

Доказательства отсутствия неблагоприятных последствий представляются ответчиком.

Таких доказательств ответчиком в материалы дела не представлено.

Из представленных в материалы дела копий баланса ответчика за 2012 год, копий листов выписки баланса из лицевого счета истца, копий листов справки - расчета ОБОП УУРГУ МВД по Самарской области по материалу КУСП N 3500 по заявлению участника ООО "Поволжский агрокомбинат" Афанасьева А.Б. усматривается, что в период с апреля 2012 года по декабрь 2012 года истцом получен убыток в размере 1 488 000 руб., в том время как ответчиком получена чистая прибыль.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства дела, суд первой инстанции пришел к выводу об убыточности для истца оспариваемых сделок, отсутствием у истца возможности продолжения хозяйственной деятельности, пришел к обоснованному выводу о наличии неблагоприятных последствий для истца, вызванных совершением оспариваемых сделок, и как следствие пришел к выводу о наличии оснований, предусмотренных статьями 45, 46 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" для признания сделок недействительными.

Довод заявителя жалобы о том, что оспариваемые сделки совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности, проверены судебной коллегией апелляционной инстанции и отклоняется в силу следующего:

Правовая квалификация сделки как совершенная в процессе обычной хозяйственной деятельности производится применительно к фактической деятельности конкретного общества. Сделками, совершаемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности, признаются сделки, обслуживающие текущую деятельность общества, а также сделки, систематически заключаемые в процессе такой деятельности. Оспариваемые сделки займа не направлены на реализацию основного вида деятельности общества - производство готовых кормов для животных, то есть производственная деятельность.

При определении того, была сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности или нет, нужно учитывать, отличается ли она по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого в течение продолжительного периода времени. Исходя из данного подхода, оспариваемые сделки не являлись для истца совершаемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности. Ранее общество не предоставляло займы, а наоборот привлекало заемные средства, что подтверждается материалами дела.

Довод о том, что судом первой инстанции неправомерно не были вызваны свидетели, которые могли бы подтвердить одобрение сделки, отклоняется, так как порядок одобрения сделок может быть подтвержден только протоколами собрания участниками общества, показания свидетелей не является достоверным и допустимым доказательством одобрения сделки в порядке требований статей 45, 46 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

При таких обстоятельствах, исходя из положения ст.ст. 45, 46 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии оснований для признания оспариваемых сделок: договоров займа N N 04/12 от 27.03.2012 г. на сумму 100 000 руб., 07/12 от 02.05.2012 г. на сумму 2 000 000 руб., 09/12 от 22.05.2012 г. на сумму 2 000 000 руб., 11/12 от 17.10.2012 г. на сумму 2 100 000 руб., 12/12 от 24.10.2012 г. на сумму 1 600 000 руб., 13/12 от 19.11.2012 г. на сумму 2 800 000 руб., а всего на сумму 10 600 000 руб., заключенных между ООО "Поволжский агрокомбинат" и ООО "Сызранский завод кормовых добавок", недействительными и о применении последствий недействительности сделок в виде возврата денежных средств в сумме 10 600 000 руб. ответчиком истцу.

Судом апелляционной инстанции не установлено нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта.

Руководствуясь статьями 268-270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 24.07.2013 года по делу N А55-6470/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий

О.Н. Радушева

Судьи

Г.М. Садило Е.А. Серова