Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2013 г. N 10АП-7125/13

г. Москва

21 октября 2013 г.

Дело N А41-59445/12

Резолютивная часть постановления объявлена 15 октября 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 октября 2013 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Коновалова С.А.,

судей: Катькиной Н.Н., Коротковой Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания Себельдиной Д.В.,

в судебном заседании участвуют:

от ООО "ТК Мир": Черенков А.И., по доверенности от 14.12.12г. N 61;

от Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области: Шнырин О.В., по доверенности от 10.01.12г. N 04-25/0005,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области, ООО "ТК Мир" на решение Арбитражного суда Московской области от 31 мая 2013 года по делу N А41-59445/12, принятое судьей Юдиной М.А. по заявлению ООО "ТК Мир" к Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области о признании частично недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

ООО "ТК Мир" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением, уточненным в ходе судебного разбирательства в порядке ст. 49 АПК РФ, к Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области (далее - заинтересованное лицо, налоговый орган, инспекция) о признании недействительным решения N 73 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 29.06.2012 г. с учетом изменений, внесенных в него решением УФНС России по Московской области от 20.09.2012 N 07-12/48395, в части привлечения к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения за неполную уплату налога на прибыль организаций в результате занижения налоговой базы в виде штрафа, начисления пеней за неуплату налога на прибыль организаций и уплаты недоимки по налогу на прибыль организаций.

Решением Арбитражного суда Московской области от 31 мая 2013 года по делу N А41-59445/12 требования ООО "ТК Мир" удовлетворены частично. Суд решил: признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области N 73 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 29.06.2012 г. с учетом изменений, внесенных решением УФНС России по Московской области от 20.09.2012 г. N 07-12/48395, в части доначисления налога на прибыль организаций в размере 7 806 254 руб., пеней от указанной суммы налога и штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ в размере 1 561 250 руб. 80 коп.

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с вынесенным по делу решением, Межрайонная ИФНС России N 11 по Московской области и ООО "ТК Мир" обратились в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение Арбитражного суда Московской области от 31.05.2013 года по делу NА41-59445/12 в соответствующей части отменить.

Заявитель представил в материалы дела отзыв, в котором просит обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу инспекции - без удовлетворения.

Инспекция и заявитель направили в судебное заседание своих представителей, которые поддержали доводы апелляционных жалоб.

Рассмотрев дело в порядке ст. 268 АПК РФ, исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, должностными лицами Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области с 19.12.2011 г. по 17.02.2012 г. проведена выездная налоговая проверка ООО "ТК Мир" по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2010 г., по результатам которой был составлен акт выездной налоговой проверки от 16.04.2012 N 28 (л.д. 56-75, том 1).

Рассмотрев указанный акт, возражения заявителя и иные материалы налоговой проверки, заместитель начальника Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области принял решение N 73 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 29.06.2012 г. (л.д. 7-32, том 1), в соответствии с которым ООО "ТК Мир" привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 64 011 руб., налога на прибыль организаций в виде штрафа в общем размере 3 495 036 руб.; обществу начислены пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 49 150 руб., налогу на прибыль организаций в общей сумме 2 167 399 руб.; предложено уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость за 3-й квартал 2010 г. в размере 320 057 руб., налогу на прибыль организаций за 2010 г. в общем размере 17 475 181 руб.

Не согласившись с решением инспекции, ООО "ТК Мир" направило в порядке ст. 101.2 НК РФ апелляционную жалобу в вышестоящий налоговый орган.

УФНС России по Московской области решением от 20.09.2012 N 07-12/48395 решение Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области от 29.06.2012 N 73 отменило в части доначисления налога на прибыль организаций в размере 6 144 184 руб., соответствующих пеней и штрафных санкций, а в остальной части решение Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области от 29.06.2012 N 73 оставлено без изменения (л.д. 33-42).

Не согласившись с указанным решением налогового органа, ООО "ТК Мир" обратилось в суд первой инстанции с рассматриваемым заявлением, в котором просит признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области N 73 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 29.06.2012 г. с учетом изменений, внесенных в него решением УФНС России по Московской области от 20.09.2012 N 07-12/48395, в части привлечения к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения за неполную уплату налога на прибыль организаций в результате занижения налоговой базы в виде штрафа, начисления пеней за неуплату налога на прибыль организаций и уплаты недоимки по налогу на прибыль организаций, ссылаясь на то, что сумма экономии (вознаграждение застройщика) может быть определена только после завершения строительства инвестиционного объекта - 552-х квартирного жилого дома, то есть после завершения строительства двух очередей, а также на то, что внереализационные расходы были произведены не за счет средств дольщиков.

Суд первой инстанции удовлетворяя заявленные требования в части, указал следующее.

В соответствии с п. 1 ст. 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

Прибылью признается для российских организаций, не являющихся участниками консолидированной группы налогоплательщиков, - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

В соответствии с п. 1 ст. 248 НК РФ к доходам относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав (далее - доходы от реализации) и внереализационные доходы.

В силу подп. 14 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций не учитываются доходы в виде имущества, полученного налогоплательщиком в рамках целевого финансирования. При этом налогоплательщики, получившие средства целевого финансирования, обязаны вести раздельный учет доходов (расходов), полученных (произведенных) в рамках целевого финансирования. При отсутствии такого учета у налогоплательщика, получившего средства целевого финансирования, указанные средства рассматриваются как подлежащие налогообложению с даты их получения.

В соответствии с п. 14 ст. 250 НК РФ внереализационными доходами признаются, в частности, доходы в виде использованных не по целевому назначению имущества (в том числе денежных средств), работ, услуг, которые получены в рамках благотворительной деятельности (в том числе в виде благотворительной помощи, пожертвований), целевых поступлений, целевого финансирования, за исключением бюджетных средств.

Из материалов дела усматривается, что в проверяемом периоде ООО "ТК Мир" осуществляло строительство, предполагавшее возведение жилых и нежилых помещений в г. Пущино.

06.04.2007 г. был заключен инвестиционный контракт (договор) на строительство (реконструкцию) объекта недвижимости жилищного назначения на территории Московской области N 22/60-07 между Министерством строительного комплекса Московской области (Министерство), Администрацией города Пущино Московской области (Администрация), ООО "ТК Мир" (Инвестор-Застройщик) - л.д. 84-102, том 1.

В соответствии с п. 2.1 инвестиционного контракта предметом контракта является реализация инвестиционного проекта, предусмотренного п. 1.1 контракта по строительству двух жилых домов, далее именуемых Объект, на земельном участке площадью 0,99 га (кадастровый номер 50:60:002 02 04:0186) по адресу: Московская область, г. Пущино, микрорайон "Д" между улицами Грузовая и Южный проезд с ориентировочным объемом инвестиций в текущих ценах 465 750 000 руб., в том числе инвестиции в муниципальное имущество (соответствующее имущественной доли Администрации) 46 750 000 руб.

Согласно п. 2.2 инвестиционного контракта, в рамках реализации инвестиционного проекта Инвестор-Застройщик обязуется за счет собственных (привлеченных) средств произвести новое строительство Объекта по адресу: Московская область, г. Пущино, микрорайон "Д", между улицами Грузовая и Южный проезд, размер общей площади 31650 кв.м., в том числе общей площади квартир 22443 кв.м., в том числе площадь встроено-пристроенных помещений 1200 кв.м.

В соответствии со ст. 4 инвестиционного контракта от 06.04.2007 N 22/60-07 работы подлежат выполнению в три этапа: 1-й этап - с даты подписания контракта по дату оформления разрешения на строительство, 2-й этап - с даты оформления разрешения на строительство по дату оформления разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, 3-й этап - с даты оформления разрешения на ввод объекта в эксплуатацию до оформления имущественных прав сторон по контракту.

Согласно дополнительному соглашению N 1 от 29.10.2007 г. к инвестиционному контракту от 06.04.2007 N 22/60-07 (л.д. 103-106, том 1), п. 2.1 инвестиционного контракта изложен в следующей редакции: "Предметом контракта является реализация инвестиционного проекта, предусмотренного п. 1.1 контракта по строительству жилой группы домов, далее именуемых Объект, на земельном участке площадью 0,99 га (кадастровый номер 50:60:002 02 04:0186) по адресу: Московская область, г. Пущино, микрорайон "Д" между улицами Грузовая и Южный проезд с ориентировочным объемом инвестиций в текущих ценах 812 067 103 руб., в том числе инвестиции в муниципальное имущество (соответствующее имущественной доли Администрации) 81 206 710 руб."

Пункт 2.2 инвестиционного контракта изложен в следующей редакции: "В рамках реализации инвестиционного проекта Инвестор-Застройщик обязуется за счет собственных (привлеченных) средств произвести новое строительство Объекта по адресу: 142290, Московская область, г. Пущино, микрорайон "Д", между улицами Грузовая и Южный проезд, размер общей площади 52257,76 кв.м., в том числе общей площади квартир 32199,33 кв.м., в том числе площадь встроено-пристроенных помещений 1200 кв.м."

В соответствии с дополнительным соглашением N 2 от 11.06.2008 г. к инвестиционному контракту от 06.04.2007 N 22/60-07 (л.д. 107-109, том 1) п. 2.1 инвестиционного контракта изложен в следующей редакции: "Предметом контракта является реализация инвестиционного проекта, предусмотренного п. 1.1 контракта по строительству жилой группы домов, далее именуемых Объект, на земельном участке площадью 0,99 га (кадастровый номер 50:60:002 02 04:0186) по адресу: Московская область, г. Пущино, микрорайон "Д" между улицами Грузовая и Южный проезд с ориентировочным объемом инвестиций в текущих ценах 825 067 103 руб., в том числе инвестиции в муниципальное имущество (соответствующее имущественной доли Администрации) 82 506 710 руб.".

Пункт 2.2 инвестиционного контракта изложен в следующей редакции: "В рамках реализации инвестиционного проекта Инвестор-Застройщик обязуется за счет собственных (привлеченных) средств произвести новое строительство Объекта по адресу: 142290, Московская область, г. Пущино, микрорайон "Д", между улицами Грузовая и Южный проезд, размер общей площади 52257,76 кв.м., в том числе общей площади квартир 32199,33 кв.м., в том числе площадь встроено-пристроенных помещений 1200 кв.м. Произвести благоустройство и озеленение территории муниципального образования города Пущино, прилегающей к участку строительства общей площадью 1,15 га".

В соответствии с дополнительным соглашением N 3 от 25.03.2010 г. к Инвестиционному контракту от 06.04.2007 N 22/60-07 (л.д. 110-113, том 1) п. 2.2 инвестиционного контракта изложен в следующей редакции: "2.2. В рамках реализации инвестиционного проекта Инвестор-Застройщик обязуется за счет собственных (привлеченных) средств произвести новое строительство Объекта по адресу: 142290, Московская область, г. Пущино, микрорайон "Д", между улицами Грузовая и Южный проезд, размер общей площади 53012,90 кв.м., в том числе общей площади квартир 34822,44 кв.м., основная площадь нежилых помещений (встроено-пристроенных помещений и помещений цокольного этажа) - 4 504,1 кв.м., а также произвести благоустройство и озеленение территории муниципального образования города Пущино общей площадью 1,15 га, прилегающей к участку строительства. Строительство Объекта домов осуществить в две очереди:

2.2.1 Первая очередь - строительство жилого дома общей площадью 24486,90 кв.м., в том числе размер общей площади квартир - 16375,40 кв.м., размер общей площади нежилых помещений (встроено-пристроенных помещений и помещений цокольного этажа) - 4 504,1 кв.м.

Срок ввода - III квартал 2009 года.

2.2.2 Вторая очередь - строительство жилого дома общей площадью 28.526 кв.м., в том числе размер общей площади квартир - 18447,04 кв.м. Срок ввода - IV квартал 2010 года".

Согласно дополнительному соглашению N 4 от 09.12.2010 г. к инвестиционному контракту от 06.04.2007 N 22/60-07 (л.д. 114-116, том 1), последняя строка п. 2.2 инвестиционного контракта изложена в следующей редакции: "Срок ввода объекта в эксплуатацию - II квартал 2011 года".

В соответствии с дополнительным соглашением N 5 от 16.12.2011 г. к инвестиционному контракту от 06.04.2007 N 22/60-07 (л.д. 117-119, том 1) п. 2.2 инвестиционного контракта изложен в следующей редакции: "2.2. В рамках реализации инвестиционного проекта Инвестор-Застройщик обязуется за счет собственных (привлеченных) средств произвести новое строительство Объекта по адресу: 142290, Московская область, г. Пущино, микрорайон "Д", между улицами Грузовая и Южный проезд, размер общей площади 47482,20 кв.м., в том числе общей площади квартир 33367 кв.м., основная площадь нежилых помещений (встроено-пристроенных помещений и помещений цокольного этажа) - 3,643,80 кв.м., а также произвести благоустройство и озеленение территории муниципального образования города Пущино общей площадью 1,15 га, прилегающей к участку строительства. Строительство Объекта домов осуществить в две очереди:

2.2.1 Первая очередь - строительство жилого дома общей площадью 24486,90 кв.м., в том числе размер общей площади квартир - 16906,60 кв.м., размер общей площади нежилых помещений (встроено-пристроенных помещений и помещений цокольного этажа) - 2.450,30 кв.м.

Срок ввода - III квартал 2009 года.

2.2.2 Вторая очередь - строительство жилого дома общей площадью 22.995,30 кв.м., в том числе размер общей площади квартир - 16460,40 кв.м., размер общей площади нежилых помещений (встроено-пристроенных помещений и помещений цокольного этажа) - 1193,50 кв.м. Срок ввода - IV квартал 2010 года".

Исполнение сторонами обязательств по инвестиционному контракту подтверждено Актом о результатах реализации инвестиционного контракта (договора) на строительство (реконструкцию) объекта недвижимости жилищного назначения на территории Московской области от 16.12.2011 г. (л.д. 120-143, том 1).

В соответствии с абз. 1 ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Из содержания инвестиционного контракта от 06.04.2007 N 22/60-07 с учетом дополнительных соглашений NN 1, 2, 3, 4, 5 к нему следует, что ООО "ТК Мир" осуществляло строительство единого Объекта на земельном участке площадью 0,99 га (кадастровый номер 50:60:002 02 04:0186) по адресу: Московская область, г. Пущино, микрорайон "Д" между улицами Грузовая и Южный проезд.

При этом стоимость Объекта в рыночных ценах, а также его параметры (общая площадь, площадь квартир и нежилых помещений) изменялись. Выделение очередей строительства первого и второго дома, вместе образующих Объект инвестиционного контракта от 06.04.2007 N 22/60-07, не привело к разделению единого Объекта, вводом его в эксплуатацию частями.

Из материалов дела также усматривается, что для финансирования строительства Объекта заявителем привлекались участники долевого строительства - физические и юридические лица, с которыми ООО "ТК Мир" заключало договоры участия в долевом строительстве многоквартирного дома (л.д. 15-30, 92-139, том 2).

В соответствии с условиями договоров участия в долевом строительстве многоквартирный дом - 552-х квартирный жилой дом (со встроено-пристроенными помещениями), шестисекционный.

Таким образом, договоры долевого участия, также как и инвестиционный контракт, не содержат указания на то, что ООО "ТК Мир" возводило 2 объекта недвижимого имущества, которые могли быть завершены обществом независимо друг от друга.

В соответствии с п. 1 ст. 4 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" по договору участия в долевом строительстве (далее - договор) одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

В силу п. 2 ст. 2 указанного Федерального закона 214-ФЗ объект долевого строительства - жилое или нежилое помещение, общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, подлежащие передаче участнику долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящие в состав указанного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) также с привлечением денежных средств участника долевого строительства.

В соответствии с п. 1 ст. 18 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ денежные средства, уплачиваемые участниками долевого строительства по договору, подлежат использованию застройщиком только для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в следующих целях:

1) строительство (создание) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в соответствии с проектной документацией или возмещение затрат на их строительство (создание);

2) возмещение затрат на приобретение, в том числе оформление, права собственности или права аренды, права субаренды на земельные участки, на которых осуществляется строительство (создание) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости;

3) возмещение затрат на подготовку проектной документации и выполнение инженерных изысканий для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, а также на проведение экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий в случае, если проведение такой экспертизы является обязательным;

4) строительство систем инженерно-технического обеспечения, необходимых для подключения (присоединения) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости к сетям инженерно-технического обеспечения, если это предусмотрено соответствующей проектной документацией;

5) возмещение затрат в связи с внесением платы за подключение (присоединение) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости к сетям инженерно-технического обеспечения;

6) возмещение затрат в связи с заключением в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности договора о развитии застроенной территории и исполнением обязательств по этому договору (за исключением затрат на строительство и (или) реконструкцию объектов социальной инфраструктуры), если строительство (создание) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляется на земельных участках, предоставленных застройщику на основании этого договора и находящихся в границах такой застроенной территории;

7) возмещение затрат на подготовку документации по планировке территории и выполнение работ по обустройству застроенной территории посредством строительства объектов инженерно-технической инфраструктуры, если строительство (создание) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляется на земельном участке, предоставленном застройщику для комплексного освоения в целях жилищного строительства, или земельных участках, образованных в границах земельного участка, предоставленного застройщику для комплексного освоения в целях жилищного строительства.

Из анализа диспозиции п. 1 ст. 18 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ следует, что средства участников долевого строительства могут быть использованы застройщиком на приобретение работ и услуг, осуществляемых до начала непосредственно строительства, во время него и по завершении строительства объекта долевого строительства в части или полностью.

Следовательно, в рамках строительства одного объекта долевого строительства, как в рассматриваемом споре, застройщик не лишен права определять экономию или перерасход денежных средств участников долевого строительства в целом по всему объекту недвижимости.

Соответствующая правовая позиция также изложена в письме Минфина России от 16.09.2011 N 03-03-06/1/554.

В рассматриваемом случае, ООО "ТК Мир" изменяло общий метраж Объекта по инвестиционному контракту от 06.04.2007 N 22/60-07, а также стоимость возводимого Объекта, что отражено в Дополнительных соглашениях NN 1-5. Окончательные параметры Объекта отражены в акте о результатах реализации инвестиционного контракта (договора) на строительство (реконструкцию) объекта недвижимости жилищного назначения на территории Московской области от 16.12.2011 г.

На основании изложенного, апелляционный суд отклоняет довод апелляционной жалобы о том, что ООО "ТК Мир" в 2010 г. был получен внереализационный доход в виде экономии средств участников долевого строительства, образовавшейся после сдачи 1-ого этапа строительства жилых домов, в сумме 56 654 987 руб.

Как пояснил заявитель, в условиях изменения условий строительства и цен, он не располагал возможностью определить, были ли при строительстве 1-ой очереди Объекта сэкономлены или перерасходованы денежные средства участников долевого строительства.

Соответственно, такие расчеты были произведены ООО "ТК Мир" по завершении строительства всего объекта и вводу его в эксплуатацию. При таких обстоятельствах у общества отсутствовала обязанность увеличивать внереализационные доходы на сумму расчетной экономии по завершении первой очереди Объекта долевого строительства.

В инвестиционном контракте от 06.04.2007 N 22/60-07, дополнительных соглашениях к нему NN 1-5 строительство жилых домов на земельном участке площадью 0,99 га (кадастровый номер 50:60:002 02 04:0186) по адресу: Московская область, г. Пущино, микрорайон "Д" между улицами Грузовая и Южный проезд поименовано как единый Объект.

Какие-либо доказательства разделения домов, построенных в рамках первой и второй очереди (этапов) инвестиционного контракта налоговым органом не представлены.

То обстоятельство, что в регистрах бухгалтерского учета ООО "ТК Мир" отдельно отражало средства участников долевого строительства, использовавшиеся на строительстве 1-го и 2-го этапов, не свидетельствует о независимости указанных этапов строительства, равно как и о возможности исполнения инвестиционного контракта (включая озеленение и благоустройство прилегающей территории) по каждому этапу в отдельности. Избранный заявителем способ учета расходов средств участников долевого строительства был направлен на точное определение использованных и оставшихся сумм с целью их освоения на втором этапе выполнения инвестиционного контракта и подведения общего итога расходования средств - выявления их экономии или перерасхода.

Неправомерность искусственного выделения налоговым органом экономии по результатам 1-го этапа выполнения инвестиционного контракта также подтверждается тем обстоятельством, что выполненные ООО "ТК Мир" работы были приняты по единому акту о выполнении инвестиционного контракта от 16.12.2011 г.

Налоговый орган в оспариваемом решении не оспаривает факт ведения заявителем раздельного учета денежных средств участников долевого строительства и иных средств, в соответствии с положениями подп. 14 п. 1 ст. 251 НК РФ.

Апелляционный суд отклоняет доводы апелляционной жалобы ООО "ТК Мир" о том, что затраты на отделочные работы в квартирах, подлежавших передаче Администрации, работы по инженерным сетям и отделочные работы мест общего пользования, работы по устройству бытовой и ливневой канализации, работы по установке и подключению автоматизированных систем контроля и учета электроэнергии осуществлялись из средств, полученных обществом от реализации нежилых помещений на Объекте по договорам купли-продажи недвижимого имущества ввиду следующего.

Как следует из диспозиции п. 1 ст. 18 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ, средства участников долевого строительства могут быть использованы для строительства многоквартирных домов или иных объектов недвижимости в соответствии с проектной документацией.

Представленные в материалы дела договоры долевого участия в строительстве многоквартирного дома содержит пп. 1.9 и 3.4, в соответствии с которыми цена договора включает денежные средства на возмещение затрат на строительство объекта долевого строительства и оплату услуг застройщика (вознаграждение застройщика).

При этом компенсация затрат застройщика на строительство многоквартирного дома включает затраты непосредственно на строительно-монтажные работы, услуги по техническому надзору за строительством и авторскому надзору, разработку проектной документации, необходимые экспертизы и анализы, топографические съемки, геодезические работы, инженерно-геологические изыскания, исследования, необходимые согласования и заключения, а также услуги по контролю качества со специализированными организациями, землеустроительные работы, мероприятия по обеспечению пожарной безопасности, инженерно-технические мероприятия гражданской обороны, арендная плата, затраты по выполнению инвестиционных условий перед муниципальными органами, строительство сопутствующих объектов, строительство внешних инженерных сетей и коммуникаций и иных необходимых объектов инженерной инфраструктуры и благоустройства, работ и услуг по присоединению и подключению многоквартирного дома к внешним источникам снабжения, работ и услуг по вводу многоквартирного дома в эксплуатацию, осуществления информационно-рекламных и иных мероприятий, неотъемлемо связанных с реализацией проекта по строительству многоквартирного дома, в том числе услуги по привлечению третьих лиц в долевое строительство, а также погашение кредитов, займов, процентов и комиссий по кредитам, предоставленных банком застройщику.

Вышеуказанные работы и услуги были включены в общую сметную стоимость строительства. Доказательства обратного заявителем не представлены.

Из содержания договоров долевого участия в строительстве многоквартирного дома следует, что вышеуказанные затраты подлежали осуществлению из средств участников долевого строительства, то есть за счет целевого финансирования. Соответствующие расходы в силу ст. 251 НК РФ не учитываются при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль организаций.

Апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции о том, что ООО "ТК Мир" неправомерно учитывало внереализационные расходы в 2010 г. в вышеуказанном размере, при этом, не исключая саму возможность их наличия и учета в ином налоговом периоде при соблюдении условий, предусмотренных действующим законодательством.

В соответствии с п. 24 Положения об учетной политике на 2010 г., утвержденного приказом генерального директора ООО "ТК Мир" от 28.12.2009 г., в случае, если после получения разрешений на ввод в эксплуатацию объектов строительства 1-ой и 2-ой очередей застройщик продолжает нести затраты по завершению их строительства в части отдельных работ в силу существующей практики (например, озеленение, благоустройство территории, отделка мест общего пользования, отделка муниципальных квартир, исполнение условий Инвестиционного контракта в части "доли города", устранение дефектов и недостатков, строительство электрической подстанции и пр.), то указанные затраты для целей бухгалтерского и налогового учета включаются в состав внереализационных расходов. (л.д. 11, том 2).

Таким образом, учетная политика ООО "ТК Мир" в 2010 г. предполагала отнесение вышеуказанных затрат к внереализационным расходам только после ввода в эксплуатацию 1-й и 2-й очередей Объекта, то есть Объекта в целом. Материалами дела установлено, что Объект был введен в эксплуатацию в 2011 г.

С учетом изложенного, ООО "ТК Мир" в 2010 г. не имело оснований для включения в состав внереализационных расходов 20 335 008 руб., израсходованных обществом на отделочные работы в квартирах, подлежавших передаче Администрации, работы по инженерным сетям и отделочные работы мест общего пользования, работы по устройству бытовой и ливневой канализации, работы по установке и подключению автоматизированных систем контроля и учета электроэнергии.

Заявителем применяется различный подход при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль организаций при учете внереализационных доходов и расходов. Так, при исчислении внереализационных доходов заявитель указывает на то, что строительство жилого дома в соответствии с условиями инвестиционного контракта является единым инвестиционным проектом (Объектом), а при учете внереализационных расходов считает возможным исчислить расходы после окончания строительства 1 очереди Объекта, что прямо противоречит нормам действующего законодательства о налогах, разъяснениям Минфина России, нормам Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и Положению об учетной политике на 2010 г., утвержденному приказом генерального директора ООО "ТК Мир" от 28.12.2009 г.

Принимая во внимание совокупность изложенных обстоятельств, апелляционный суд не находит предусмотренных законом оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и удовлетворения требований апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 31 мая 2013 года по делу N А41-59445/12 оставить без изменения, апелляционные жалобы ООО "ТК Мир" и Межрайонной ИФНС N 11 по Московской области - без удовлетворения.

Председательствующий

С.А. Коновалов

Судьи

Н.Н. Катькина Е.Н. Короткова