Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 октября 2013 г. N 11АП-17032/13

г. Самара

22 октября 2013 г.

Дело N А55-27209/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 15 октября 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 октября 2013 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радушевой О.Н., судей Садило Г.М., Серовой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания Баровой И.Ю.,

с участием:

от ООО "Производственная база N 2" - представитель Артюхова С.М. доверенность от 12.07.2011 года,

от ОАО "Сбербанк России" - представитель Шурыгин А.А. доверенность от 14.01.2011 г.,

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, в зале N 7 апелляционные жалобы И.о. конкурсного управляющего ООО "ОФИС-ЦЕНТР" Рычкова Алексея Михайловича, ООО "Производственная база N 2" на определение Арбитражного суда Самарской области от 02.09.2013 года принятое по заявлению ОАО "Сбербанк России" о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "ОФИС-ЦЕНТР", проведенного 26.07.2013 г. по делу N А55-27209/2012 о несостоятельности (банкротстве) ООО "ОФИС-ЦЕНТР", г. Самара,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Самарской области от 12.11.2012 в отношении ООО "ОФИС-ЦЕНТР" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Рычков Алексей Михайлович, назначено судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 22.05.2013 ООО "ОФИС-ЦЕНТР" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, обязанности конкурсного управляющего до его утверждения возложены на временного управляющего Рычкова Алексея Михайловича.

ОАО "Сбербанк России" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "ОФИС-ЦЕНТР", от 26.07.2013 г., проведенного и. о. конкурсного управляющего Рычковым А. М.Заявитель считает, что решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы банка, поскольку при подсчете голосов и.о. конкурсного управляющего не учитывал голоса банка обеспеченные залогом имущества должника, лишив мажоритарного кредитора возможности участвовать в принятии решения о выборе кандидатуры конкурсного управляющего и (или) саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 02.09.2013 г. заявление ОАО "Сбербанк России" удовлетворено. Суд признал недействительным решение собрания кредиторов ООО"ОФИС-Центр" от 26.07.2013 г.

Не согласившись с принятым судебным актом и.о. конкурсного управляющего должника - Рычков А.М., ООО "Производственная база N 2" обратились в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просят отменить определение суда первой инстанции в связи с нарушением норм материального права.

В суде апелляционной инстанции арбитражный управляющий Рычков А.М., представитель ООО "Производственная базаN 2" апелляционные жалобы поддержали, сославшись на доводы изложенные в них.

Представитель ОАО Сбербанк России" с доводами апелляционных жалоб не согласен, просит оставить в силе обжалуемый судебный акт.

Проверив материалы дела, заслушав лиц, явившихся в судебное заседание, изучив и оценив доводы апелляционных жалоб, руководствуясь требованиями статей 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия апелляционной инстанции приходит к выводу об отмене судебного акта

Из материалов дела установлено, что Определением Арбитражного суда Самарской области от 12.11.2012 в отношении ООО "ОФИС-ЦЕНТР" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Рычков Алексей Михайлович, назначено судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего.

Определением Арбитражного суда от 06.02.2013 требования Поволжского банка в размере 101 279 000,09 руб. в том числе основной долг - 88 486 702,09 руб., проценты - 12 792 298.00 руб. из них обеспеченные залогом имущества должника - 26 612 146.69 руб. включены в реестр требований кредиторов ООО "ОФИС-ЦЕНТР" в состав требований кредиторов третьей очереди.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 22.05.2013 ООО "ОФИС-ЦЕНТР" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, обязанности конкурсного управляющего до его утверждения возложены на временного управляющего Рычкова Алексея Михайловича.

03.07.2013 г. по требованию ОАО "Сбербанк России" проведено собрание кредиторов с повесткой дня об определении конкурсного управляющего, подлежащего утверждению арбитражным судом, и (или) саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий, определение дополнительного требования к кандидатуре арбитражного управляющего.

Кроме того, 26.07.2013 и.о. конкурсного управляющего проведено собрание кредиторов ООО "ОФИС-ЦЕНТР" с аналогичной повесткой дня собрания: 1) определение конкурсного управляющего, подлежащего утверждение арбитражным судом, и (или) саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий; 2) определение дополнительных требований к кандидатуре конкурсного управляющего.

На собрании присутствовали представители конкурсных кредиторов ЗАО "Рента", ООО "Производственной база N 2", ООО "Строительной корпорации" и Поволжского банка ОАО "Сбербанк России".

На собрании 26.07.2013 г. было принято решение ходатайствовать перед Арбитражным судом Самарской области об утверждении конкурсным управляющим ООО "ОФИС-ЦЕНТР" Рычкова A.M. члена Некоммерческого партнерства "Тихоокеанская саморегулируемая организация арбитражных управляющих". За Рычкова A.M. проголосовали представители ЗАО "Рента", ООО "Производственной база N 2" и ООО "Строительной корпорации". Поволжский банк ОАО "Сбербанк России" проголосовал против кандидатуры Рычкова A.M.

Поволжский банк ОАО "Сбербанк России" проголосовал на собрании за саморегулируемую организацию, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий - НП СРО АУ Северо-Запада (г.Санкт-Петербург).

В соответствии с протоколом собрания кредиторов решение об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего Рычкова A.M. принято большинством голосов конкурсных кредиторов, присутствующих на собрании. При подсчете голосов присутствующих на собрании кредиторов не были учтены голоса Поволжского банка ОАО "Сбербанк России" основанные на требованиях обеспеченных залогом имущества должника. Вместо 101 279 000.09 голосов Поволжского банка ОАО "Сбербанк России" допустили к голосованию только с 74 666 853.34 голосов.

В соответствии с п. 4 ст. 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ " О несостоятельности (банкротстве)", в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц участвующих в деле о банкротстве.

Судом первой инстанции при принятии судебного акта не было учтено, что законодатель с принятием редакции Закона о банкротстве N 296-ФЗ помимо изменения очередности удовлетворения требований в рамках процедуры банкротства уточнил правовой статус кредиторов-залогодержателей. В соответствии с новой редакцией Закона конкурсные кредиторы, требования которых обеспечены залогом имущества должника, имеют право голоса на собраниях кредиторов в ходе наблюдения, а также в ходе финансового оздоровления и внешнего управления в случае отказа от реализации предмета залога (ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Конкурсные кредиторы в части требований, которые обеспечены залогом имущества должника и по которым они не имеют права голоса на собраниях кредиторов, вправе участвовать в собраниях кредиторов без права голоса. В том числе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов (п.1. ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Согласно правовой позиции. Изложенной в п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ N 58 от 23.07. 2009 г. в процедуре конкурсного производства залоговые кредиторы права голоса на собраниях кредиторов не имеют, за исключением случаев, прямо предусмотренных Законом о банкротстве (например в силу п.1. ст. 141.п.2 ст. 150 и др.).

Кредитор при утрате статуса залогового кредитора, в том числе на основании абз. 6 п. 5 ст. 18.1 Закона о банкротстве в результате реализации заложенного, требованиями, включенными в реестр требований кредиторов и не являющимися погашенными, голосует в общем порядке.

Из совокупности статей 12, 18.1, 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" следует, что выбор саморегулируемой организации не относится к числу исключительной компетенции первого собрания кредиторов, однако право залоговых кредиторов голосовать по вопросу выбора саморегулируемой организации в процедуре конкурсного производства не предусмотрено.

В противном случае, в случае допуска заявителя к голосованию по залоговым требованиям, будут нарушены права и интересы других конкурсных кредиторов на выбор саморегулируемой организации или кандидатуры конкурсного управляющего, при учете его голосов при проведении итогов голосований.

Пункт 1 статьи 73 ФЗ "О несостоятельности( банкротстве)" не содержит положений о том, что решение вопроса о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий, относится к исключительной компетенции первого собрания кредиторов.

В силу п.3 статьи 75 Закона о банкротстве в случае, если административный, внешний или конкурсный управляющий не был утвержден одновременно с введением соответствующей процедуры, а также в необходимых случаях арбитражный суд возлагает исполнение обязанностей соответствующего арбитражного управляющего на временного управляющего и обязывает временного управляющего провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден административный, внешний или конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего. Однако этой нормой не предусмотрено право залоговых кредиторов голосовать по вопросу выбора саморегулируемой организации в процедуре конкурсного производства голосами. К которым права требования обеспечены залогом имущества должника

В пункте 23 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 г. N 60 отмечено, что заявитель или собрание кредиторов вправе не только выбрать саморегулируемую организацию, которая предложит кандидатуру арбитражного управляющего, но и предложить кандидатуру конкретного арбитражного управляющего (абз. 6 п.2 ст. 12, абз. 11 п.2 ст. 37, абз. 10 п. 2 ст. 39, абз. 9 п. 3 ст. 41. абз. 7 ст. 73 Закона о банкротстве), в том числе на первом собрании кредиторов.

В указанном Постановлении Пленума ВАС РФ нет ссылки на то, что решение вопроса о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации относится к исключительной компетенции первого собрания кредиторов, а отмечено, что вопрос может быть решен " в том числе на первом собрании кредиторов".

Из анализа вышеизложенных норм следует, что выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющих относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Особенности правового положения залоговых кредиторов специально оговорены в ст. 18.1, 138, 139, 143 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", где указано, как реализуются его права по удовлетворению требований за счет стоимости залога без участия в этом других кредиторов должника.

Выбор того или иного конкурсного управляющего сам по себе не может нарушать права залогового кредитора, поскольку права и обязанности конкурсного управляющего также определены нормами закона о банкротстве, любой арбитражный управляющий обязан в силу ст. 20.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" добросовестно с учетом интересов кредиторов должника и общества.

На основании вышеизложенных норм права, обстоятельств дела, судебный акт подлежит отмене, заявление ОАО "Сбербанк России" о признании недействительным решения собрания кредиторов от 26.07.2013 г. - оставлению без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отменить определение Арбитражного суда Самарской области от 02.09.2013 года по делу N А55-27209/2012.

Принять новый судебный акт.

Заявление ОАО "Сбербанк России" о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "ОФИС-ЦЕНТР" от 26.07.2013 года оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и кассационному обжалованию не подлежит.

Председательствующий

О.Н. Радушева

Судьи

Г.М. Садило Е.А. Серова