Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 25 октября 2013 г. N 04АП-1465/13

г. Чита

25 октября 2013 г.

дело N А10-4912/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 22 октября 2013года.

В полном объеме постановление изготовлено 25 октября 2013 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Капустиной Л.В.,

судей Бушуевой Е.М., Скажутиной Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Золотухиной Ю.Р., рассмотрев в открытом заседании в помещении суда апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЭНКОМ" на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 22 мая 2013 года по делу N А10-4912/2012 по иску открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" в лице филиала "Бурятэнерго" (ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527 660021, Красноярск Город, Бограда Улица, 144а) к обществу с ограниченной ответственностью "ЭНКОМ" (ОГРН 1070326004253, ИНН 0326045141 670000, Бурятия Республика, Улан-Удэ Город, Борсоева Улица, 7, а, 404) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии,

с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, открытого акционерного общества "Бурятэнергосбыт" (ОГРН 1050303068529 ИНН 0323125110 670047, Республика Бурятия, г. Улан-Удэ, ул. Сахьяновой, 5 ) (суд первой инстанции: судья Борголова Г.В.),

с участием в судебном заседании:

от истца - ОАО "МРСК Сибири": Юговой Т.И. - представителя по доверенности от 21.03.2013, Анурина М.В. - представителя по доверенности от 21.04.2013,

от ответчика - ООО "ЭНКОМ": Пашиной Е.Ф. - представителя по доверенности от 09.07.2013, Рябинина Д.А. - представителя по доверенности от 05.09.2013,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" в лице филиала "Бурятэнерго" (далее - ОАО "МРСК Сибири", истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия к обществу с ограниченной ответственностью "ЭНКОМ" (далее - ООО "ЭНКОМ", ответчик) с уточненными в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации требованиями об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии. Делу присвоен номер А10-4912/2012.

ООО "ЭНКОМ" обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия к ОАО "МРСК Сибири" в лице филиала "Бурятэнерго" с уточненными в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации требованиями о принятии условий договора оказания услуг по передаче электроэнергии и приложений к нему в редакции ООО "ЭНКОМ", согласно протоколу разногласий. Делу присвоен номер А10-2119/2012.

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 18.10.2012 по делу N А10-2119/2012 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество (ОАО) "Бурятэнергосбыт".

Определением суда первой инстанции от 07.02.2013 дела N А10-4912/2011 и N А10-2119/2012 объединены в одно производство с присвоением номера А10-4912/2012.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 14.03.2013 исковое заявление ООО "ЭНКОМ" к ОАО "МРСК Сибири" о принятии условий договора оказания услуг по передаче электроэнергии и приложений к нему в редакции ООО "ЭНКОМ", согласно протоколу разногласий, оставлено без рассмотрения.

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 22.05.2013 исковые требования ОАО "МРСК Сибири" удовлетворены частично. Суд урегулировал разногласия, возникшие между сторонами при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 03.10.2012 N 18.0300.460.12 путем установления следующих условий договора оказания услуг по передаче электрической энергии в редакции истца ОАО "МРСК Сибири":

- Пункт 4.6 "Непредставление или несвоевременное представление Сетевой организацией 1 или Сетевой организацией 2, в соответствии с пунктами 4.4, 4.5 настоящего Договора, претензии и (или) Акта об оказании услуг по передаче электрической энергии, подписанного с двух Сторон, свидетельствует о согласии с надлежащим оказанием соответствующей Сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии в данный расчетный период по настоящему Договору";

- Пункт 4.9 "Каждая из Сторон производит Расчеты с другой Стороной до 25 числа месяца, следующего за расчетным";

- Пункт 6.1 "Договор вступает в силу с "01" августа 2012 года и действует до "31" декабря 2012 года";

- Пункт 7.5 "Любые изменения и дополнения к Договору действительны только при условии оформления их в письменном виде и подписания обеими Сторонами, за исключением случаев, предусмотренных абзацем 2 п.4.10 настоящего Договора (изменение банковских реквизитов)";

- Пункт 8.1 "Приложение N 1.1 "Перечень точек поставки электрической энергии из электрической сети Сетевой организации 1 в электрические сети Сетевой организации 2";

- Пункт 8.2 "Приложение N 1.2 "Перечень точек поставки электрической энергии из электрической сети Сетевой организации 2 в электрические сети Сетевой организации 1";

- Приложение N 1.1 "Перечень точек поставки электрической энергии из электрической сети Сетевой организации 1 в электрические сети Сетевой организации 2";

- Приложение N 1.2 "Перечень точек поставки электрической энергии из электрической сети Сетевой организации 2 в электрические сети Сетевой организации 1";

- Приложение N 2 "Технические характеристики точек присоединения";

- Приложение N 3 "Плановое количество передаваемой по сетям Сетевой организации 1 и Сетевой организации 2 электрической энергии с разбивкой по месяцам"

- абзац 3 пункта 8 Приложения N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии": - "при равенстве условий, указанных в абзацах втором и третьем настоящего пункта, в качестве расчетного принимается прибор учета, позволяющий измерять почасовые объемы потребления (производства) электрической энергии, в том числе входящий в измерительный комплекс";

- Абзац 4 пункта 8 Приложения N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии": - "при равенстве условий, указанных в абзацах втором - четвертом настоящего пункта, в качестве расчетного принимается прибор учета, входящий в состав автоматизированной информационно-измерительной системы учета";

- Пункт 9.6 Приложения N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии": "В случае отсутствия приборов учета в границах балансовой и эксплуатационной ответственности Сторон, объем переданной электрической энергии определяется следующим расчетным способом:

W=P-Т макс

где: Р- максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, определенная Сторонами в Приложении N 2 "Технические характеристики точек присоединения", МВт;

Т - количество часов в расчетном периоде, ч";

- Пункт 9.7 Приложения N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии": "Расчет объема переданной электрической энергии в случаях, предусмотренных пунктами 9.4, 9.5 и 9.6 настоящего Регламента, оформляется отдельным Актом расчета количества электроэнергии. Акт оформляется Стороной договора, не получившей сведения о показаниях приборов учета, расположенных в границах противоположной Стороны. Акт составляется по форме Приложения N 1 к настоящему Регламенту";

- Пункт 11.5 Приложения N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии": "Непредставление или несвоевременное представление Сторонами, в соответствии с пунктом 11.4 настоящего Регламента, подписанных со своей стороны актов приема-передачи электроэнергии, свидетельствует о согласии Сторон об объеме переданной электрической энергии, указанном в акте приема-передачи электрической энергии";

- Приложение N 1 "Форма акта расчета количества электроэнергии" к приложению N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии";

- Приложение N 3 "Форма акта о недопуске к прибору учета" к приложению N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии".

- Приложение N 7 "Сводный акт разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности Сторон";

- Приложение N 8 - "Перечень объектов межсетевой координации;

- Приложение N 2 "Перечень распределения оборудования по способу оперативного управления" к приложению N 9 "Положение о взаимодействии оперативно-технологического персонала Сторон";

- Абзац 2 пункт 2.4 Приложения N 10 "Положение о взаимодействии Сторон при возникновении и ликвидации технологических нарушений в работе объектов электросетевого хозяйства";

- Пункт 3.1 Приложения N 10 "Положение о взаимодействии Сторон при возникновении и ликвидации технологических нарушений в работе объектов электросетевого хозяйства";

- Приложение N 1 "Типовой договор" к приложению N 10 договора, а в редакции ООО "ЭНКОМ" - приложение N 6 "Форма акта об оказании услуг по передаче электрической энергии".

Кроме того, с ООО "ЭНКОМ" в пользу ОАО "МРСК Сибири" взыскано 4 000 руб. государственной пошлины.

Не согласившись с принятым по делу решением суда первой инстанции, ООО "ЭНКОМ" подало апелляционную жалобу и к ней уточнения, просило судебный акт по делу отменить.

Жалоба мотивирована нарушением судом первой инстанции норм материального и процессуального права.

Заявитель жалоба полагал, что исковое заявление ОАО "МРСК Сибири" подлежало оставлению без рассмотрения на основании пункта 2 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с несоблюдением истцом обязательного досудебного порядка урегулирования спора, поскольку проект договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 03.10.2012 N 18.0300.460.12 и его (ответчика) протокол разногласий на оферту не содержат существенного условия договора оказания услуг по передаче электрической энергии, предусмотренного подпунктом "г" пункта 38 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), - технические характеристики точек присоединения объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сторонам договора, включая их пропускную способность, а его (ответчика) протокол разногласий на оферту не содержит существенного условия договора оказания услуг по передаче электрической энергии, предусмотренного подпунктом "а" пункта 38 Правил N 861 - величина максимальной мощности, в пределах которой сторона обязана обеспечить передачу электрической энергии в соответствующей точке поставки. Заявитель жалобы оспаривал вывод суда первой инстанции о том, что в приложении N 2 к договору в редакции истца указаны данных о пропускной способности при наличии сведений о присоединенной мощности.

По мнению заявителя жалобы, суд первой инстанции не отразил в резолютивной части решения условия, на которых стороны обязаны заключить договор, тем самым нарушил требования статьи 173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. При этом сослался на Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.01.2012 N 11657/11, от 15.05.2007 N 1340/07.

Заявитель жалобы выразил несогласие с тем, что суд первой инстанции, принимая приложение N 1.1 к договору в редакции истца, установил 15 точек поставок электроэнергии, при том, что ответчик предлагал определить дополнительно 26 точек поставок. Полагал, что истец не подтвердил законных оснований владения электрооборудованием по 15 бесспорным точкам присоединения, а суд не оценил пояснений ответчика о необходимости принять его (ответчика) предложение по спорным 26 точкам присоединения. Полагал неправильной оценку суда доказательств в деле о не подтверждении технологического присоединения между сторонами по спорным 26 точкам поставки, указанном в протоколе разногласий в приложении N 1, и по дополнительной точке поставки, указанной в протоколе разногласий в приложении N 2.

Помимо того, заявитель сослался на то, что суд необоснованно отказал в удовлетворении его (ответчика) ходатайства о назначении технической экспертизы для определения величины потерь электроэнергии, что суд не проверил правильно ли истец определил величину технологических потерь электроэнергии. Заявитель посчитал неправильным расчет истца величины технологических потерь по Программе комплекса для расчета и нормирования потерь электроэнергии, расчета режимов, балансов, допустимого и фактического небалансов, количества неучтенной электроэнергии в сетях 0,38-220 кВ РТП 3 (РТП3.1, РТП N 2, РТП 3.3), версия 4, поскольку он противоречит Инструкции по организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по расчету и обоснованию норматив технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям, утвержденной Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2008 N 326.

ОАО "МРСК Сибири" свои возражения на доводы апелляционной жалобы и уточнения к ней изложило в письменных пояснениях, в которых указало на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, просило решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители ответчика повторили правовую позицию, приведенную в жалобе, представители истца - в возражениях на жалобу.

Третье лицо надлежащим образом извещено о начавшемся судебном процессе, однако своего представителя не направило в заседание суда апелляционной инстанции. При таком положении, в силу части 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка в судебное заседание представителя третьего лица не препятствовала судебному разбирательству.

В связи с заменой в составе суда судьи Макарцева А.В., с участием которого было начато разбирательство дела, на судью Скажутину Е.Н., в судебном заседании 15.10.2013 судебное разбирательство начато сначала на основании пункта 2 части 2 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В заседании суда апелляционной инстанции, состоявшемся 15.10.2013, в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен перерыв до 22.10.2013. Информация о перерыве в судебном заседании размещена на официальном сайте Четвертого арбитражного апелляционного суда в сети "Интернет". После перерыва представители ответчика в судебное заседание не прибыли.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в апелляционном порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Оценив доказательства в деле в их совокупности, достаточности и взаимной связи, проверив доводы заявителя и возражения истца, суд апелляционной инстанции не нашел правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела и установил суд первой инстанции, ОАО "МРСК Сибири", как сетевая организация, оказывающая услуги по передаче электрической энергии, приказом Федеральной службы по тарифам России от 28.05.2008 N 179/э включенная в реестр субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе в раздел "Услуги по передаче электрической и (или) тепловой энергии (л.д. 132-133, 144-152 том 8), с сопроводительным письмом от 10.10.2012 N 12/22.4/3239-исх (л.д. 84- 85 том 8) направило сетевой организации - ООО "ЭНКОМ" договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 03.10.2012 N 18.0300.460.12 с приложениями (л.д. 10-83 том 8).

Договор устанавливает условия о взаимных правах и обязательствах сторон при предоставлении услуг по передаче электрической энергии путем.

С сопроводительным письмом от 09.11.2012 N 2-606 ООО "ЭНКОМ" представило истцу протокол разногласий к названному договору.

В оферте истца спорные условия договора изложены в следующей редакции:

- Пункт 4.6 договора: Непредставление или несвоевременное представление Сетевой организацией 1 (то есть - ОАО "МРСК Сибири") или Сетевой организацией 2 (то есть - ООО "ЭНКОМ"), в соответствии с пунктами 4.4, 4.5 настоящего договора, претензии и (или) Акта об оказании услуг по передаче электрической энергии, подписанного с двух Сторон, свидетельствует о согласии с надлежащим оказанием соответствующей Сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии в данн6ый расчетный период по настоящему договору;

- Пункт 4.9 договора: Каждая из Сторон производит расчеты с другой Стороной до 25 числа, следующего за расчетным;

- Пункт 6.1 договора: Договор вступает в силу с 01.08.2012 и действует до 31.12.2012;

- Пункт 7.5 договора: Любые изменения и дополнения к договору действительны только при условии оформления их в письменном виде и подписания обеими Сторонами, за исключением случаев, предусмотренных абзацем 2 пункта 4.10 настоящего договора (изменение банковских реквизитов);

- Пункт 8.1 договора: Приложение N 1.1 - "Перечень точек поставки электрической энергии из электрической сети Сетевой организации 1 в электрические сети Сетевой организации 2";

- Пункт 8.2 договора: "Приложение N 1.2 "Перечень точек поставки электрической энергии из электрической сети Сетевой организации 2 в электрические сети Сетевой организации 1";

- Приложение N 1.1 "Перечень точек поставки электрической энергии из электрической сети Сетевой организации 1 в электрические сети Сетевой организации 2";

- Приложение N 1.2 "Перечень точек поставки электрической энергии из электрической сети Сетевой организации 2 в электрические сети Сетевой организации 1";

- Приложение N 2 "Технические характеристики точек присоединения";

- Приложение N 3 "Плановое количество передаваемой по сетям Сетевой организации 1 и Сетевой организации 2 электрической энергии с разбивкой по месяцам";

- абзац 3 пункта 8 приложения N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии": - при равенстве условий, указанных в абзацах втором и третьем настоящего пункта, в качестве расчетного принимается прибор учета, позволяющий измерять почасовые объемы потребления (производства) электрической энергии, в том числе входящий в измерительный комплекс;

- Абзац 4 пункта 8 приложения N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии": - при равенстве условий, указанных в абзацах втором - четвертом настоящего пункта, в качестве расчетного принимается прибор учета, входящий в состав автоматизированной информационно-измерительной системы учета";

- Пункт 9.6 приложения N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии": В случае отсутствия приборов учета в границах балансовой и эксплуатационной ответственности Сторон, объем переданной электрической энергии определяется следующим расчетным способом:

W=P-Т макс

где: Р - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, определенная Сторонами в Приложении N 2 "Технические характеристики точек присоединения", МВт;

Т - количество часов в расчетном периоде, ч;

- Пункт 9.7 приложения N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии": Расчет объема переданной электрической энергии в случаях, предусмотренных пунктами 9.4, 9.5 и 9.6 настоящего Регламента, оформляется отдельным Актом расчета количества электроэнергии. Акт оформляется Стороной договора, не получившей сведения о показаниях приборов учета, расположенных в границах противоположной Стороны. Акт составляется по форме приложения N 1 к настоящему Регламенту;

- Пункт 11.5 приложения N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии": Непредставление или несвоевременное представление Сторонами, в соответствии с пунктом 11.4 настоящего Регламента, подписанных со своей стороны актов приема-передачи электроэнергии, свидетельствует о согласии Сторон об объеме переданной электрической энергии, указанном в акте приема-передачи электрической энергии;

- Приложение N 1 "Форма акта расчета количества электроэнергии" к приложению N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии";

- Приложение N 3 "Форма акта о недопуске к прибору учета" к приложению N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии";

- Приложение N 7 "Сводный акт разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности Сторон";

- Приложение N 8 "Перечень объектов межсетевой координации";

- Приложение N 2 "Перечень распределения оборудования по способу оперативного управления" к приложению N 9 "Положение о взаимодействии оперативно-технологического персонала Сторон";

- Абзац 2 пункта 2.4 приложения N 10 "Положение о взаимодействии Сторон при возникновении и ликвидации технологических нарушений в работе объектов электросетевого хозяйства": В течение 10 дней с момента заключения настоящего Положения (и далее по состоянию на 1 января текущего года) стороны обмениваются: - информацией о номенклатуре и объеме аварийного запаса материалов и оборудования;

- Пункт 3.1 приложения N 10 "Положение о взаимодействии Сторон при возникновении и ликвидации технологических нарушений в работе объектов электросетевого хозяйства": Приложение N 1 - типовой Договор;

- Приложение N 1 "Типовой договор" к приложению N 10 договора.

В протоколе разногласий к договору ООО "ЭНКОМ" спорные условия договора предложило в следующей редакции (л.д. 86-130 том 8):

- Пункт 4.6 договора: Непредставление Сетевой организацией 1 или Сетей организацией 2, в соответствии с пунктами 4.4, 4.5 настоящего договора, претензии и (или) Акта об оказании услуг по передаче электрической энергии, подписанного с двух Сторон, свидетельствует о согласии с надлежащим оказанием соответствующей Сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии в данн6ый расчетный период по настоящему договору;

- Пункт 4.9 договора: Каждая из Сторон производит расчеты с другой Стороной до 30 числа, следующего за расчетным;

- Пункт 6.1 договора: Договор вступает в силу с момента прекращения действия договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 18.0300.74.12 от 21.02.2012 в редакции ОООО "Энком" с учетом протокола разногласий к договору N 18.0300.74.12 от 21.02.2012 до 31.12.2013;

- Пункт 7.5 договора: Любые изменения и дополнения к договору действительны только при условии оформления их в письменном виде и подписания обеими Сторонами, за исключением случаев, предусмотренных абзацем 2 пункта 4.10 настоящего договора (изменение банковских реквизитов) и пункта 4.11 настоящего договора (изменение тарифов органом исполнительной власти);

- Пункт 8.1 договора: Приложение N 1.1 - "Перечень точек присоединения электрической сети Сетевой организации 2 в электрические сети Сетевой организации 1";

- Пункт 8.2 договора: "Приложение N 1.2 "Перечень точек присоединения электрической сети Сетевой организации 1 в электрические сети Сетевой организации 2";

- Приложение N 1.1 "Перечень точек присоединения электрической сети Сетевой организации 2 в электрические сети Сетевой организации 1" в редакции приложения N 1 к настоящему протоколу разногласий;

- Приложение N 1.2 "Перечень точек присоединения электрической сети Сетевой организации 1 к электрической сети Сетевой организации 2" - в редакции приложения N 2 к настоящему протоколу разногласий;

- Приложение N 2 "Технические характеристики точек присоединения" - в редакции приложения N 3 к настоящему протоколу разногласий;

- Приложение N 3 "Плановое количество передаваемой по сетям Сетевой организации 1 и Сетевой организации 2 электрической энергии с разбивкой по месяцам" - в редакции приложения N 4 к настоящему протоколу разногласий;

- Пункт 9.6 приложения N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии" исключить;

- Из пункта 9.7 приложения N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии" исключить: "и 9.6";

- Абзац 3 пункта 8 приложения N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии": - при равенстве условий, указанных в абзацах втором, в качестве расчетного принимается прибор учета, позволяющий измерять почасовые объемы потребления (производства) электрической энергии, в том числе входящий в измерительный комплекс;

- Абзац 4 пункта 8 приложения N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии": - при равенстве условий, указанных в абзацах втором, третьем настоящего пункта, в качестве расчетного принимается прибор учета, входящий в состав автоматизированной информационно-измерительной системы учета;

- Пункт 11.5 приложения N 4 "Регламент о порядке расчета и согласования объемов переданной электрической энергии": Непредставление Сторонами, в соответствии с пунктом 11.4 настоящего Регламента, подписанных со своей стороны актов приема-передачи электроэнергии, свидетельствует о согласии Сторон об объеме переданной электрической энергии, указанном в акте приема-передачи электрической энергии;

- Приложение N 1 к приложению N 4 "Форма Акта расчета количества электроэнергии": 1) в преамбуле Акта слова "ОАО "Улан-Удэ Энерго" на ООО "Энком", 2) из предложения "способ расчета выбирается Сетевой организацией в зависимости от событий, изложенных в пунктах 9.4, 9.5, 9.6 договора" (далее по тексту) исключить "9.6";

- Приложение N 3 к приложению N 4 "Форма Акта о недопуске к прибору учета": в предложениях: "(указать Ф.И.О. (полностью) представителя, паспортные данные" слово "представителя" заменить на "незаинтересованного лица";

- Приложение N 6 к договору "Форма акта об оказании услуг по передаче электрической энергии": предложение "Сетевая организация 2 претензий по оказанию услуг к Сетевой организации 1 не имеет" заменить на "Сетевая организация ___ претензий по оказанию услуг к Сетевой организации ____ не имеет";

- Приложение N 7 "Сводный акт разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности Сторон" в редакции приложения N 5 к настоящему протоколу разногласий;

- Приложение N 8 "Перечень объектов межсетевой координации" в редакции приложения N 6 к настоящему протоколу разногласий;

- Приложение N 2 "Перечень распределения оборудования по способу оперативного управления" к приложению N 9 к договору в редакции приложения N 7 к настоящему протоколу разногласий;

- Абзац 2 пункта 2.4 приложения N 10 "Положение о взаимодействии Сторон при возникновении и ликвидации технологических нарушений в работе объектов электросетевого хозяйства" к договору исключить;

- Пункт 3.1 приложения N 10 "Положение о взаимодействии Сторон при возникновении и ликвидации технологических нарушений в работе объектов электросетевого хозяйства" к договору исключить;

- Приложение N 1 "Типовой договор" к приложению N 10 "Форма договора" к договору исключить.

К протоколу разногласий ООО "ЭНКОМ" приложило: 1. Приложение N 1.1 "Перечень точек присоединения электрической сети Сетевой организации 2 в электрические сети Сетевой организации 1", 2. Приложение N 1.2 "Перечень точек присоединения электрической сети Сетевой организации 1 к электрической сети Сетевой организации 2", 3. Приложение N 2 "Технические характеристики точек присоединения", 4. Приложение N 3 "Плановое количество передаваемой по сетям Сетевой организации 1 и Сетевой организации 2 электрической энергии с разбивкой по месяцам на 2012 год", 5. Приложение N 7 "Сводный акт разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности Сторон", 6. Приложение N 8 "Перечень объектов межсетевой координации", 7. Приложение N 2 "Перечень распределения оборудования по способу оперативного управления" к приложению N 9 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 18.0300.460.12 от 03.10.2012.

У сторон возникли разногласия относительно правомерности включения истцом в пункт 4.6 договора и пункт 11.5 приложения N 4 выражения "несвоевременное представление" Сетевой организацией 1 или Сетевой организацией 2 Акта об оказании услуг по передаче электрической энергии; по пункту 4.9 договора разногласия относительно срока расчета ответчика с истцом; по пункту 6.1 договора разногласия относительно момента вступления договора в действие; по пункту 7.5 договора разногласия относительно возможности изменений договора без их оформления в письменном виде и подписания обеими сторонами в случае, предусмотренном пункта 4.11 договора (изменение тарифов органом исполнительной власти); по пункту 8.1 договора, приложению N 1.1 к договору "Перечень точек присоединения электрической сети Сетевой организации 2 в электрические сети Сетевой организации 1", пункту 8.2 договора и приложению N 1.2 к договору "Перечень точек поставки электрической энергии из электрической сети Сетевой организации 2 в электрические сети Сетевой организации 1" разногласия относительно наименования "точек поставки" "точками присоединения", а, кроме того, по приложению N 1.1 к договору - по количеству точек присоединения: истец указал 15 точек присоединения, ответчик - 41 точку присоединения, по приложению N 1.2 - по сальдо-перетоку между сторонами относительно точек присоединения: истец указал 1 точку поставку, ответчик - 2 точки поставки; по приложению N 2 к договору разногласия относительно наличия условия о величине максимальной мощности; по приложению N 3 к договору разногласия относительно планового количества передаваемой по сетям электрической энергии; по пунктам 9.6, 9.7 приложения N 4 к договору разногласия о включении условия о расчетном способе определения объема переданной электрической энергии в случае отсутствия приборов учета в границах балансовой и эксплуатационной ответственности сторон; по абзацам 3, 4 пункта 8 приложения N 4 разногласия о включении указания на условия абзаца 3 пункта 8 приложения N 4; по приложению N 1 к приложению N 4 к договору разногласия в части указания на ОАО "Улан-УдэЭнерго"; по приложению N 3 к приложению N 4 "Форма акта о недопуске к прибору учета" разногласия относительно составления акта с участием представителей сторон; по приложению N 6 "Форма акта об оказании услуг по передаче электрической энергии" разногласия в связи с указанием истцом непосредственно на каждую конкретную сетевую организацию, не имеющую претензий по оказанной услуг - Сетевую организацию 2.

Поскольку ответчик не подписал полученного от истца договора, а представил истцу свою редакцию условий договора, истец обратился в арбитражный суд с иском об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 03.10.2012 N 18.0300.460.12.

Принимая решение, суд первой инстанции руководствовался положениями пункта 4 статьи 421, статей 431, 445, 446, пункта 1 статьи 779, пункта 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", пунктом 2, 8, 34, подпункта "г" пункта 41 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861. Суд посчитал неправомерным изложение условий договора, за исключением приложения N 6 "Форма акта об оказании услуг по передаче электрической энергии", в предложенной ответчиком редакции.

При этом суд исходил из следующего.

В оферте истца определенны существенные условия договора, так как в приложении N 2 к договору в редакции истца указана величина максимальной мощности в МВт по каждой точке присоединения и пропускная способность, а приложение N 3 к протоколу разногласий ответчика не содержит сведений о величине максимальной мощности, указанное ответчиком значение пропускной способности не устанавливает величины максимальной мощности.

В пунктах 4.6 и 11.5 договора в редакции, предложенной истцом, понятие "несвоевременное представление" не может подменять условия пунктов 4.4, 4.5 договора, это понятие может иметь правовое значение при применении условий раздела 5 договора об ответственность сторон.

Пункт 4.9 договора необходимо и возможно определить в редакции истца, потому что тот доказал, а ответчик не опроверг того, что истец обязан рассчитываться со своими контрагентами до 25-го числа каждого месяца.

Определение в пункте 6.1 договора срока действия договора с 01.08.2012 по 31.12.2012 связано с принятием Приказа Республиканской службой по тарифам Республики Бурятия от 30.07.2012 N 1/37, установившего с 01.08.2012 индивидуальные тарифы для спорящих смежных сетевых организаций - истца и ответчика. Ссылка ответчика на оферту истца от 21.02.2012 N 18.0300.74.12 судом отклонена, потому что не принято по существу правовое решение по спору о заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 21.02.2012 N 18.0300.74.12.

Пункт 7.5 договора в редакции истца согласуется с условиями пункта 4.11 договора, относительно содержания которого в редакции истца ответчик не выразил несогласия.

К условиям спорного договора в пунктах 8.1 и 8.2 договора применимо понятие "точка поставки", закрепленное в пункте 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, поскольку между сторонами подписаны акты разграничения по точкам поставок. Истец допустил только неправильное наименование приложений N 1.1 и N 1.2 к договору, указав на точки присоединения, при том, что в тексте договора приложения N 1.1 и N 1.2 именуются как перечень точек поставки. Не имелось оснований для включения спорных 26 точек присоединения в приложение N 1.1 к договору ввиду того, что ответчик не оспаривал и не опроверг точки поставки ОАО "Автоинвест" (г. Кяхта) и акты разграничения балансовой принадлежности сетей в материалах дела подтверждают присоединение 15 точек. Актами разграничения балансовой принадлежности сетей доказаны факт присоединения точки "Старикова В.Н." (переток). Ответчик не подтвердил присоединения точки ОАО "Бурятзолото" и фактическое присоединение 26 спорных точек. В этой связи приложение N 3 к договору в редакции истца отражает фактические данные о количестве точек присоединения, указанные в приложениях N 1.1 и N 1.2 к договору в редакции истца.

Нормативные потери по 15 точкам поставки, указанные истцом в приложении N 1.1, рассчитаны на основании Приказа Минэнерго РФ от 30.12.2008 N 326.

Указание в пунктах 9.6 и 9.7 приложения N 4 к договору условия расчетного способа определения объема переданной электрической энергии в случае отсутствия приборов учета в границах балансовой и эксплуатационной ответственности сторон соответствует положениям пункта 181, подпункта "а" пункта 1 Приложения N 3 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

Истец не выразил возражений принять абзацы 3 и 4 пункта 8 приложения N 4 к договору в его редакции без указания в них слов "третьем" и согласился с замечаниями ответчика в части исключения из приложения N 1 к приложению N 4 к договору указание на "ОАО "Улан-УдэЭнерго".

Принятие приложений N 2, 7, 8 к договору в редакции истца предопределено принятием приложений N 1.1 и 1.2 к договору в редакции истца.

Абзац 2 пункта 2.4 и пункт 3.1 приложения N 10, приложение N 1 к приложению N 10 к договору приняты в редакции истца, поскольку в силу закона порядок взаимодействия сторон при возникновении и ликвидации технологических нарушений в работе объектов электросетевого хозяйства подлежит урегулированию.

Истец признал, что допустил опечатку в своей редакции приложения N 6 к договору, потому суд принял редакцию ответчика названного приложения к договору, предложенную в протоколе разногласий.

Суд апелляционной инстанции согласился с этими выводами и решение суда первой инстанции посчитал правильным.

В соответствии со статьей 446 Гражданского кодекса Российской Федерации (в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 названного Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным (пункт 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике").

Общие принципы и порядок оказания услуг по передаче электрической энергии установлены Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

Согласно пункту 34 Правил N 861 по договору между смежными сетевыми организациями одна сторона договора обязуется предоставлять другой стороне услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих ей на праве собственности или на ином законном основании объектов электросетевого хозяйства, а другая сторона обязуется оплачивать эти услуги и (или) осуществлять встречное предоставление услуг по передаче электрической энергии. Услуга предоставляется в пределах величины присоединенной (заявленной) мощности в соответствующей точке технологического присоединения объектов электросетевого хозяйства одной сетевой организации к объектам другой сетевой организации.

Пунктом 38 Правил N 861 установлен перечень существенных условий, которые должен содержать договор между смежными сетевыми организациями, в том числе величина максимальной мощности, в пределах которой соответствующая сторона обязуется обеспечивать передачу электрической энергии в соответствующей точке поставки (подпункт "а"); технические характеристики точек присоединения объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сторонам договора, включая их пропускную способность подпункт "г").

Пункт 39 Правил N 861 указывает, какие еще условия могут быть урегулированы данным договором.

Суд первой инстанции, оценив проект договора, полученного ответчиком от истца, в совокупности с другими доказательствами в деле пришел к верному выводу, что он содержит все существенные условия, предусмотренные подпунктами "а" и "г" пунктом 38 Правил N 861.

Принятие судом спорных условий договора в редакции истца, за исключением приложения N 6 к договору, соответствуют фактическим обстоятельствам, подтвержденным документами в деле и правоположениям об условиях договора об оказании услуг по передаче электрической энергии.

Суд апелляционной инстанции не усмотрел оснований для пересмотра выводов суда по фактическим обстоятельствам и иного применения норм материального права. Выводы арбитражного суда, на которых основано решение, сделаны в результате надлежащей оценки доказательств в деле с соблюдением требований, установленных статьями 65, 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Доводы жалобы не содержали фактических сведений о необходимости определить условия договора в редакции ответчика и основаниях для переоценки доказательств в деле, противоречили сведениям документов в деле.

Несмотря на то, что заявитель жалобы ссылался на то, что расчет истца величины технологических потерь не соответствует положениям Инструкции по организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по расчету и обоснованию норматив технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям, утвержденной Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2008 N 326, в деле этому отсутствовали доказательства. Величина технологических потерь рассчитана истцом по фактическим данным о точках поставок, по Программе комплекса для расчета и нормирования потерь электроэнергии, расчета режимов, балансов, допустимого и фактического небалансов, количества неучтенной электроэнергии в сетях 0,38-220 кВ РТП 3 (РТП3.1, РТП N 2, РТП 3.3), версия 4, имеющей сертификат соответствия, разработанной в соответствии с названной Инструкцией.

Поскольку судом рассматривался преддоговорной спор, условия спорного договора могут быть установлены исходя из того, как они изложены в оферте или протоколе разногласий к договору, а полученные экспертным путем данные о величине нормативно-технологических потерь электроэнергии не могли быть включены в условия договора при разрешении спора, то у суда отсутствовали определенные частью 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для назначения технической экспертизы определения величины нормативно-технологических потерь электроэнергии. По этим мотивам суд апелляционной инстанции отказал заявителю жалобы в удовлетворении ходатайства о назначении названной судебной экспертизы.

Согласно статье 173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения приводится вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении заключить договор - условия, на которых стороны обязаны заключить договор.

Указав, что направленный ответчику проект договора содержат все существенные условия договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии, а предложенные истцом спорные условия договора (за исключением приложения N 6 к договору) соответствуют требованиям закона и иным правовым актам, фактическим данным в деле, так же как обоснована предложенная ответчиком редакция приложения N 6 к договору суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о заключении договора на условиях, предложенных в договоре, за исключением приложения N 6 к договору.

В данном случае такое изложение резолютивной части решения соответствует положениям статьи 173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и делает принятый судебный акт исполнимым.

Вынесенное судом первой инстанции решение не противоречит правовой позиции, сформированной в Постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.01.2012 N 11657/11, от 15.05.2007 N 1340/07.

Прочие доводы заявителя жалобы не содержали фактов, которые могли повлиять на принятое судом решение.

Суд первой инстанции не допустил нарушения или неправильного применения норм процессуального права, включая те, что влекут безусловную отмену судебного акта.

По изложенным причинам апелляционный суд отклонил доводы заявителя жалобы.

Следовательно, решение арбитражного суда законно и обоснованно, оснований для его отмены или изменения не имелось.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации 2 000 руб. государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы оставлены на заявителе.

В суде апелляционной инстанции ООО "ЭНКОМ" заявил ходатайство о назначении технической экспертизы по настоящему делу. В связи с этим ходатайством ответчик представил платежное поручение от 26.07.2013 N 1199 о перечислении на депозитный счет Четвертого арбитражного апелляционного суда 30 000 руб., необходимых для оплаты экспертизы. Суд апелляционной инстанции отказал ответчику в удовлетворении ходатайства о назначении экспертизы. Поэтому денежные средства, поступившие на депозитный счет Четвертного арбитражного апелляционного суда по указанному платежному поручению, необходимо возвратить ООО "ЭНКОМ".

Руководствуясь статьей 268, пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 22 мая 2013 года по делу N А10-4912/2012 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "ЭНКОМ" с депозитного счет Четвертого арбитражного апелляционного суда 30 000 руб., поступивших на основании платежного поручения от 26 июля 2013 года N 1199 в оплату экспертизы по делу N А10-4912/2012.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий судья

Капустина Л.В.

Судьи

Бушуева Е.М.