Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2013 г. N 09АП-32470/13

г. Москва

21 октября 2013 г.

Дело N А40-15836/13

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 октября 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей Н.В. Лаврецкой, Е.Б. Расторгуева

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.В. Казаковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ЗАО "С.Б.А. Мьюзик Паблишинг"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 01 августа 2013 г.

по делу N А40-15836/13, принятое судьёй М.А. Ведерниковым,

по иску ЗАО "С.Б.А. Мьюзик Паблишинг"

(ОГРН 1027739437417; 105066, Москва, ул. Старая Басманная, 32, стр. 1А)

к ООО "Цветной Централ Маркет"

(ОГРН 1087746995930; 119034, Москва, Коробейников пер., 1),

ООО "ЭлЭйч Маркетинг Анлимитед"

(105120, Москва, ул. Ниж. Сыромятническая, 10, стр. 7)

о взыскании компенсации в размере 500 000 рублей

при участии в судебном заседании:

от истца: Пчелинцев Р.А. (по доверенности от 11.10.2013), Лукьянов Р.Л. (по доверенности от 11.10.2013)

от первого ответчика: Кравченко С.В. (по доверенности от 02.04.2013)

от второго ответчика: Снопкова С.Н. (по доверенности от 17.07.2013)

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "С.Б.А. Мьюзик Паблишинг" (далее - ЗАО "С.Б.А. Мьюзик Паблишинг", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Обществу с ограниченной ответственностью "Цветной Централ Маркет" (далее - ООО "Цветной Централ Маркет, первый ответчик) и Обществу с ограниченной ответственностью "Эл Эйч Маркетинг Анлимитед" (далее - ООО "Эл Эйч Маркетинг Анлимитед", второй ответчик) о солидарном взыскании компенсации за нарушение авторских прав в размере 500 000 рублей.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 01.08.2013 исковые требования удовлетворены частично, взыскано с ООО "Эл Эйч Маркетинг Анлимитед" в пользу ЗАО "С.Б.А. Мьюзик Паблишинг" 50 000 рублей компенсации, а также 2 000 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

В остальной части заявленных требований судом было отказано.

Не согласившись с принятым решением, ЗАО "С.Б.А. Мьюзик Паблишинг" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит изменить решение суда первой инстанции в части взыскания компенсации, взыскать с ООО "Эл Эйч Маркетинг Анлимитед" 500 000 руб.

Заявитель жалобы ссылается на нарушение судом принципа разумности и справедливости при определении суммы компенсации за нарушение авторских прав.

Представители истца в судебное заседание апелляционного суда явились, доводы апелляционной жалобы поддержали, просили отменить решение суда.

Представители ответчиков в судебное заседание апелляционного суда явились, против удовлетворения апелляционной жалобы возражали, представили в материалы дела письменные отзывы на апелляционную жалобу, просили решение суда оставить без изменения.

Девятый арбитражный апелляционный суд, проверив в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) законность и обоснованность принятого по делу решения, выслушав представителей сторон, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, считает, что оснований для отмены решения суда не имеется на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, 12.04.2012 ООО "Цветной Централ Маркет" заключил с ООО "ЭлЭйч Маркетинг Анлимитед" договор N 05/12 (далее - договор) на выполнение работ/оказание услуг по организации мероприятия "Британские дни" (далее - мероприятие) в торговом центре по адресу: г. Москва, Цветной бульвар, д. 15.

Пункт 1.8. данного договора предусматривает, в том числе организацию музыкального оформления, организацию фото-и видеосъемки мероприятия.

В рамках мероприятия в торговом центре выступила с концертом музыкальная группа "Роmреуа". В дальнейшем ООО "ЭлЭйч Маркетинг Анлимитед" смонтировало видеоролик, в котором звучит одна из музыкальных композиций, исполненных на концерте. Данный ролик передан ООО "Цветной Централ Маркет" при приемке работ/услуг по договору.

В силу пункта 1 статьи 1263 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) аудиовизуальным произведением является произведение, состоящее из зафиксированной серии связанных между собой изображений (с сопровождением или без сопровождения звуком) и предназначенное для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств. Аудиовизуальные произведения включают кинематографические произведения, а также все произведения, выраженные средствами, аналогичными кинематографическим (теле- и видеофильмы и другие подобные произведения) независимо от способа их первоначальной или последующей фиксации.

Согласно статье 1240 ГК РФ лицо, организовавшее создание сложного объекта, включающего несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (кинофильма, иное аудиовизуального произведения, театрально-зрелищного представления, мультимедийного продукта, единой технологии), приобретает право использовании указанных результатов на основании договоров об отчуждении исключительного прав или лицензионных договоров, заключаемых таким лицом с обладателям исключительных прав на соответствующие результаты интеллектуальной деятельности.

В соответствии со статьей 1315 ГК РФ, исполнителю принадлежит исключительное право на исполнение.

Согласно пункту 1 статьи 1317 ГК РФ под исключительным правом на исполнение понимается исключительное право использовать исполнение в соответствии со статьей 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительна право на исполнение), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Исполнитель может распоряжаться исключительным правом на исполнение.

В соответствии с пунктами 8, 2 статьи 1317 ГК РФ, использованием исполнения считается публичное исполнение записи исполнения, то есть любое сообщение записи с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается запись в месте ее сообщения или в другом места одновременно с ее сообщением.

В видеоролике использована концертная запись музыкальной группы "Pompeya", следовательно, исключительные права на использование данной записи также принадлежат группе "Pompeya", как исполнителю.

Также судом установлено, что кроме договора N 05/12 от 12.04.2012 между ответчиками были заключены договоры на выполнение работ/оказание услуг по связям с общественностью (пиар) и маркетингу, направленных на продвижение торгового дома "Tsvetnoy Central Market" (договор N 01/12-PR/LH от 01.01.2012), и работы/услуги по обслуживанию вебсайта в сети Интернет (договор N 02/12-WDS/LH от 01.01.2012).

Выполняя принятые на себя обязательства ООО "ЭлЭйч Маркетинг Анлимитед" зарегистрировало аккаунт TsvetnoyDS на сайте youtube.com, на котором в дальнейшем был размещен видеоролик"British Days@Tsvetnoy" (далее - видеоролик).

Истцу стало известно, что на сайте youtube.ru размещен видеоролик, в состав которого включено произведение группы "Slow" (в исполнении группы POMPEYA).

Произведение было использовано следующими способами: включение музыкального произведения в переработанной форме в состав сложного объекта (статья 1240 ГК РФ); доведение музыкального произведения до всеобщего сведения (пункт 9 часть 2 статьи 1270 ГК РФ).

Данные обстоятельства подтверждаются нотариально заверенным протоколом осмотра сайта www.youtube.com и приложенным к нему диском с записью ролика.

Исключительная лицензия на произведение принадлежит ЗАО "С.Б.А. Мьюзик Паблишинг", что подтверждается представленным в материалы дела договором N МП-30042012/01-р от 30.04.2012 и Приложением N1 к нему с актом сдачи-приемки.

Таким образом, ЗАО "СБА. Мьюзик Паблишинг" является исключительным лицензиатом в отношении произведения.

Лицензионный договор с ответчиками, предметом которого являлась бы передача прав на произведение, ЗАО "С.Б.А. Мьюзик Паблишинг" не заключало, иным образом, права на произведение не передавало. Основания для внедоговорного использования произведения у ответчиков в соответствии с Гражданским Кодексом РФ отсутствуют.

В соответствии со статьей 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, вправе использовать такой результат по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя. Использование результата интеллектуальной деятельности, если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную Гражданским Кодексом РФ.

В соответствии со статьей 1254 ГК РФ, если нарушение третьими лицами исключительного права на результат интеллектуальной деятельности, на использование которых выдана исключительная лицензия, затрагивает права лицензиата, полученные им на основании лицензионного договора, лицензиат может наряду с другими способами защиты защищать свои права способами, предусмотренными статьями 1250, 1252 и 1253 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 1301 ГК РФ, в случаях нарушения исключительного права на произведение, на использование которого выдана исключительная лицензия, лицензиат наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере до пяти миллионов рублей.

В соответствии с разъяснениями пункта 14 постановления пленума ВС РФ от 19.06.2006 N 15 при разрешении вопроса о том, какой стороне надлежит доказывать обстоятельства, имеющие значение для дела о защите авторского права или смежных прав, суду необходимо учитывать, что ответчик обязан доказать выполнение им требований закона об авторском праве при использовании произведений и (или) объектов смежных прав. В противном случае физическое или юридическое лицо признается нарушителем авторского права и (или) смежных прав, и для него наступает гражданско-правовая ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Истец должен подтвердить факт принадлежности ему авторского права и (или) смежных прав или права на их защиту, а также факт использования данных прав ответчиком.

Таким образом, важным по настоящему делу является факт использования произведения именно ответчиками.

Рассмотрев доводы истца и ответчиков, суд правомерно признал частично обоснованными исковые требования к ООО "Эл Эйч Маркетинг Анлимитед" и не подлежащими удовлетворению к ООО "Цветной Централ Маркет" в силу следующих обстоятельств.

В соответствии с пунктом 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 13.12.2007 N 122 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности" компенсация подлежит взысканию с лица, нарушившего исключительное право на использование произведения, если оно не докажет отсутствие своей вины в этом нарушении. Положения указанного информационного письма могут быть применены при рассмотрении дел, в которых подлежат применению положения части четвертой ГК РФ, если рекомендации по применению правовых норм им не противоречат.

Однако, согласно разъяснениям пункта 23 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.03.2009 N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - совместное Постановление Пленумов N 5/29), отсутствие вины нарушителя не освобождает его от обязанности прекратить нарушение интеллектуальных прав, а также не исключает применения в отношении нарушителя мер, направленных на защиту таких прав. Это положение подлежит применению к способам защиты соответствующих прав, не относящимся к мерам ответственности. Ответственность за нарушение интеллектуальных прав (взыскание компенсации, возмещение убытков) наступает применительно к статье 401 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 3 статьи 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Судом первой инстанции при рассмотрении настоящего дела учтены разъяснения, содержащиеся в пункте 43.3 совместного Постановления Пленумов N 5/29. Так, рассматривая дела о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, суд определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования. При этом суд не лишен права взыскать сумму компенсации в меньшем размере по сравнению с заявленным требованием, но не ниже низшего предела, установленного абзацем вторым статьи 1301, абзацем вторым статьи 1311, подпунктом 1 пункта 4 статьи 1515 или подпунктом 1 пункта 2 статьи 1537 ГК РФ.

Учитывая, что ООО "Цветной Централ Маркет" не создавало учетную запись TsvetnoyDS на сайте youtube.com, суд верно установил, что первый ответчик не размещал спорный видеоролик на сайте youtube.com, доказательств иного истец не предоставил.

Суд, в связи с наличием факта нарушения прав истца, верно признал требование к ООО "ЭлЭйч Маркетинг Анлимитед" обоснованными.

Размер компенсации за неправомерное использование произведения должен определяться исходя из необходимости восстановления имущественного положения правообладателя. Это означает, что он должен быть поставлен в то имущественное положение, в котором он находился бы, если бы произведение использовалось правомерно.

Исследовав и оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, приняв во внимание характер допущенного ответчиком нарушения, степень вины нарушителя, отсутствие ранее совершенных нарушений исключительного права данного правообладателя, его вероятные убытки, а также исходя из принципов разумности и справедливости, соразмерности компенсации последствиям нарушения исключительных прав, суд первой инстанции правомерно уменьшил сумму взыскиваемой компенсации

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции не находит предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для отмены решения суда от 01.08.2013 и удовлетворения апелляционной жалобы.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 01 августа 2013 года по делу N А40-15836/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

Н.В. Лаврецкая Е.Б. Расторгуев