Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 октября 2013 г. N 09АП-34052/13

г. Москва

30 октября 2013 г.

Дело N А40-105271/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 23 октября 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 октября 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Пирожкова Д.В.,

судей: Крыловой А.Н., Лялиной Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Хвенько Е.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Открытого акционерного общества "Объединенный Торговый Дом "Ясенево", Горностаева Павла Ивановича и Киселева Сергея Анатольевича на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14 августа 2013 года по делу N А40-105271/2012 (22-1023), принятое судьей О.А. Кравчик, по иску Петухова Анатолия Викторовича и присоединившихся лиц: Кормышовой Нины Петровны, Коротченковой Надежды Александровны, Кудиновой Зои Александровны, Позднякова Сергея Александровича, Путилиной Анны Игоревны, Перелыгина Василия Терентьевича к Открытому акционерному обществу "Объединенный Торговый Дом "Ясенево" (ОГРН 1027705018692), Центральный банк Российской федерации (Банк России) (правопреемник Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе), Горностаеву Павлу Ивановичу, Киселеву Сергею Анатольевичу

о признании недействительным дополнительного выпуска обыкновенных именных акций ОАО "ОТД "Ясенево", государственный регистрационный номер 1-01-07782-А-001D, размещенных путем закрытой подписки в количестве 431 353 832 номинальной стоимостью 0,03 руб.;

об аннулировании государственной регистрации дополнительного выпуска обыкновенных именных акций ОАО "ОТД "Ясенево", государственный регистрационный номер 1-01-07782-A-001D, размещенных путем закрытой подписки в количестве 431 353 832 номинальной стоимостью 0,03 руб.;

об обязании ОАО "ОТД "Ясенево" изъять из обращения обыкновенные именные акции ОАО "ОТД "Ясенево", государственный регистрационный номер 1-01-07782-А-001D, размещенных путем закрытой подписки в количестве 431 353 832 номинальной стоимостью 0,03 руб. и возвратить владельцам таких ценных бумаг денежные средства, полученные в счет их оплаты;

о признании сделки, заключенной между ОАО "ОТД "Ясенево" и Горностаевым П.И. по приобретению 53 263 330 акций ОАО "ОТД "Ясенево", государственный регистрационный номер 1-01-07782-A-001D в рамках второго этапа эмиссии, недействительной и применении последствий ее недействительности, путем возврата всего полученного сторонами по сделке;

о признании сделки, заключенной между ОАО "ОТД "Ясенево" и Киселевым С.А. по приобретению 53 263 330 акций ОАО "ОТД "Ясенево", государственный регистрационный номер 1-01-07782-А-001D в рамках второго этана эмиссии, недействительной и применении последствий ее недействительности, путем возврата всего полученного сторонами по сделке,

при участии в судебном заседании:

от истцов: от Петухова Анатолия Викторовича - Сливко Е.В. по доверенности от 30.09.2013 N 77АБ1178253, Василевич А.А. по доверенности от 20.06.2013 N 77АБ0204390;

от Кормышовой Нины Петровны - Сливко Е.В. по доверенности от 30.09.2013 N 77АБ1178253, Василевич А.А. по доверенности от 20.06.2013 N 77АБ0204390;

от Коротченковой Надежды Александровны - Сливко Е.В. по доверенности от 30.09.2013 N 77АБ1178253, Василевич А.А. по доверенности от 20.06.2013 N 77АБ0204390;

от Кудиновой Зои Александровны - Сливко Е.В. по доверенности от 30.09.2013 N 77АБ1178253, Василевич А.А. по доверенности от 20.06.2013 N 77АБ0204390;

от Позднякова Сергея Александровича - Сливко Е.В. по доверенности от 30.09.2013 N 77АБ1178253, Василевич А.А. по доверенности от 20.06.2013 N 77АБ0204390;

от Путилиной Анны Игоревны - Сливко Е.В. по доверенности от 30.09.2013 N 77АБ1178253, Василевич А.А. по доверенности от 20.06.2013 N 77АБ0204390;

от Перелыгина Василия Терентьевича - Сливко Е.В. по доверенности от 30.09.2013 N 77АБ1178253, Василевич А.А. по доверенности от 20.06.2013 N 77АБ0204390;

от ответчиков: от ОАО "Объединенный Торговый Дом "Ясенево" - Сизов А.Б. по доверенности от 02.10.2012 б/н, Евстифеев И.С. по доверенности от 22.10.2012 б/н;

от Центрального банка Российской федерации (Банк России) - Жафярова Ш.Ш. по доверенности от 30.09.2013 N 77АБ1178253. Магдина В.Н. по доверенности от 14.10.2013 N 50-1-13-ИГ-05/6085;

от Горностаева Павла Ивановича - не явился, извещен;

от Киселева Сергея Анатольевича - Сизов А.Б. по доверенности от 20.10.2013 б/н.

.

УСТАНОВИЛ:

Петухов Анатолий Викторович и присоединившиеся лица: Кормышова Нина Петровна, Коротченкова Надежда Александровна, Кудинова Зоя Александровна, Поздняков Сергей Александрович, Путилина Анна Игоревна, Перелыгин Василий Терентьевич обратились в Арбитражный суд г. Москвы с вышеуказанными требованиями к Открытому акционерному обществу "Объединенный Торговый Дом "Ясенево", Центральный банк Российской федерации (Банк России) (правопреемник Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе), Горностаеву Павлу Ивановичу, Киселеву Сергею Анатольевичу.

Решением от 14 августа 2013 года по делу N А40-105271/2012 Арбитражный суд г. Москвы исковые требования в части признания недействительным дополнительный выпуск обыкновенных именных акций Открытого акционерного общества "Объединенный Торговый Дом "Ясенево"; аннулирования государственной регистрации дополнительного выпуска обыкновенных именных акций Открытого акционерного общества "Объединенный Торговый Дом "Ясенево"; признания недействительной сделки, заключенной между Открытым акционерным обществом "Объединенный Торговый Дом "Ясенево" и Горностаевым Павлом Ивановичем по приобретению 53 263 330 акций Открытого акционерного общества "Объединенный Торговый Дом "Ясенево", и сделки, заключенной между Открытым акционерным обществом "Объединенный Торговый Дом "Ясенево" и Киселевым Сергеем Анатольевичем по приобретению 53 263 330 акций Открытого акционерного общества "Объединенный Торговый Дом "Ясенево". В остальной части иска отказано.

Не согласившись с данным решением суда первой инстанции, ОАО "Объединенный Торговый Дом "Ясенево", Горностаев П.И. и Киселев С.А. обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе удовлетворении иска, указывая на неправильное применение судом норм материального права, а также на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела.

Представители ОАО "Объединенный Торговый Дом "Ясенево" и Киселева С.А. в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержали в полном объеме.

Представители истца и присоединившихся лиц, Центрального банка Российской федерации (Банк России) возражали против удовлетворения апелляционной жалобы истца по доводам, изложенным в отзывах, считают решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя Горностаева П.И., извещенного о времени и месте судебного заседания.

Рассмотрев материалы апелляционной жалобы, выслушав объяснения явившихся в судебное заседание лиц, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, суд апелляционной инстанции полагает, что отсутствуют основания для отмены оспариваемого решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в ОАО "ОТД "Ясенево" 27.12.2011 состоялось заседание Совета директоров (протокол N 6 от 28.12.2011), на котором были приняты решения о проведении 18.01.2012 внеочередного общего собрания акционеров по вопросу об определении количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями, о внесении изменений в Устав общества, об увеличении уставного капитала общества путем выпуска дополнительных акций, размещаемых по закрытой подписке, об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность; об определения цены размещения дополнительных обыкновенных именных акции общества, размещаемых путем закрытой подписки, равной 0,03 руб. за акцию.

18.01.2012 состоялось внеочередное общее собрание акционеров ОАО "ОТД "Ясенево" (протокол N 12 от 23.01.2012), на котором приняты решения о праве общества разместить дополнительно к размещенным 431 353 832 обыкновенные именные бездокументарные акции номинальной стоимостью 0,03 руб.; о внесении изменений в п. 4.3 Устава общества; об увеличении уставного капитала путем размещения посредством закрытой подписки 431 353 832 дополнительных обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 0,03 руб., о размещении акций среди всех акционеров с предоставлением возможности приобретения целого числа размещаемых акций, пропорционально количеству принадлежащих им акций, в случае отказа кого-либо из акционеров от приобретения причитающихся ему акций, оставшиеся акции приобретаются остальными акционерами согласно поданным заявкам, об установлении цены размещения дополнительных акций - 0,03 руб.; об одобрении сделок с заинтересованностью - между ОАО "ОТД "Ясенево" и DAMATRIA MANAGEMENT LIMITED (Даматрия Менеджмент Лимитед), Киселевым С.А., Петуховым А.В., Горностаевым П.И., Стоналовой Т.К., Гаухман М.В. и/или Гаухманом К.Л. по приобретению акций дополнительного выпуска по цене размещения 0,03 руб.

Соответствующие изменения в п. 4.3 Устава общества зарегистрированы МИФНС России N 46 по г. Москве.

Решением Совета директоров ОАО "ОТД "Ясенево" от 28.02.2012 (протокол N 7 от 29.02.2012) утверждено решение о дополнительном выпуске ценных бумаг: акций обыкновенных именных бездокументарных в количестве 431 353 832 штуки, номинальной стоимостью 0,03 руб. каждая, способ размещения - закрытая подписка.

Решение о дополнительном выпуске ценных бумаг зарегистрировано 13.04.2012 за N 1-01-07782-А-001D приказом РО ФСФР России в ЦФО N 73-12-503/пз-и.

Приказом РО ФСФР России в ЦФО N 73-12-1772/пз-и от 04.12.2012 отказано в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, дополнительный выпуск ценных бумаг признан несостоявшимся и аннулирована его государственная регистрация.

Согласно протоколу N 12 от 23.01.2012, протоколу счетной комиссии, бюллетеням для голосования, во внеочередном общем собрании акционеров ОАО "ОТД "Ясенево" 18.01.2012 приняли участие восемь акционеров общества - Петухов А.В., Горностаев П.И., Даматрия Менеджмент Лимитед, Киселев С.А., Стоналова Т.К., Европейцев Л.В., Аксенова Л.В., Адногуллова Н.Г., владеющие в совокупности 80 573 965 обыкновенными акциями общества (74,72% от общего количества размещенных голосующих акций). Остальные акционеры общества, общее количество которых, составляет более ста человек, участие в собрании не принимали.

Принимала участие во внеочередном общем собрании акционеров 18.01.2012 и голосовала "за" по всем вопросам повестки дня от имени акционеров Петухова А.В., Горностаева П.И., Даматрия Менеджмент Лимитед, Киселева С.А. - Стоналова Т.К. на основании доверенностей.

Согласно ч. 1 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Заинтересованными являются лица, чьи имущественные права и (или) охраняемые законом интересы могут быть восстановлены в результате удовлетворения иска (ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст. 12 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу п. 4 ст. 28 ФЗ "Об акционерных обществах" решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения, цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также могут быть определены иные условия размещения.

Согласно п. 1 ст. 36 ФЗ "Об акционерных обществах" оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст. 77 ФЗ "Об акционерных обществах", но не ниже их номинальной стоимости.

В соответствии со ст. 77 ФЗ "Об акционерных обществах" при определении цены размещения дополнительных акций совет директоров должен исходить из их рыночной стоимости. Для определения рыночной стоимости дополнительных акций может быть привлечен независимый оценщик. При этом данной статьей Закона установлено, что привлечение независимого оценщика не обязательно в случае определения цены размещения ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно опубликовываются в печати, а для определения рыночной стоимости таких ценных бумаг должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения.

В материалах дела отсутствуют сведения о том, что цена покупки, спроса и предложения акций ОАО "ОТД "Ясенево" когда-либо публиковались в печати.

По настоящему делу проведена судебная экспертиза по определению рыночной стоимости одной обыкновенной именной акции ОАО "ОТД "Ясенево" по состоянию на 27.12.2011.

Согласно заключению эксперта-оценщика Общества с ограниченной ответственностью "Реал-Аудит-Консалтинг" N 720-13 от 10.07.2013 рыночная стоимость одной обыкновенной именной акции ОАО "ОТД "Ясенево" по состоянию на 27.12.2011 округленно составляет 62,40 руб.

Пунктом 1 статьи 77 ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрено, что в случаях, когда в соответствии с настоящим Федеральным законом цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости.

Поскольку ответчиками в материалы дела не представлены доказательства, свидетельствующие, что определенная стоимость акций дополнительного выпуска соответствует рыночной стоимости, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу выводу, что цена размещения дополнительных акций в размере их номинальной стоимости определена Советом директоров произвольно.

Судом установлено, что размещение акций дополнительного выпуска предполагалось в два этапа.

На первом этапе размещено 316 781 172 акции общества. На втором этапе подлежало размещению 114 572 660 акций ОАО "ОТД "Ясенево" дополнительного выпуска, которые были проданы, в том числе акционерам - Горностаеву П.И. (53 263 330 акций) и Киселеву С.А. (53 263 330 акций), а также Гаухману К.Л. и Гаухман М.В. (8 046 000 акций).

Размещение акций по цене 0,03 руб. предусматривало привлечение дополнительных средств в размере 12 940 614,96 руб. и одновременно с этим существенное изменение общего количества эмитированных обществом акций (к предусмотренным ранее 107 838 458 акциям дополнительно выпускались 431 353 832 акции).

Из объяснений представителей истца следует, что для Общества полученная в результате дополнительной эмиссии сумма является абсолютно несущественной. Так, например, ежегодная выручка Общества составляет около 100 000 000 рублей. Чистая прибыль Общества в 2012 году составила 130 000 000 рублей. Следует отметить, что в 2011 году Общество привлекло реальные дополнительные инвестиции в виде кредитов сроком на 7 лет в размере 7 000 000 Евро и 200 000 000 рублей.

В результате Дополнительного выпуска акций произошло существенное перераспределение корпоративного контроля в обществе - пакет мажоритарного акционера Петухова Анатолия Викторовича фактически был распределен между двумя акционерами:

·Петухов Анатолий Викторович - размер пакета до эмиссии составлял 24,7938 %, после -4,95 %

·Кисилев Сергей Анатольевич совместно с аффилированными лицами Компанией Даматрия и Европейцевым Леонидом Владимировичем - размер пакета до эмиссии -24,7938, после - 34,67 %

·Горностаев Павел Иванович - размер пакета до эмиссии - 24,7938, после - 34,67 %.

В результате этого к новым владельцам акций перешло более 69 процентов голосов на общем собрании, причем без предоставления обществу должного эквивалента в виде надлежащего имущественного вклада, соответствующего реальному объему корпоративных прав, полученному данными акционерами.

Таким образом, решение о дополнительном выпуске акций направлено не на действительное привлечение средств для увеличения уставного капитала общества, а фактически на получение несколькими акционерами - приобретателями акций - корпоративного контроля над обществом.

Решение об увеличении уставного капитала, принятое с единственным намерением перераспределить между акционерами голоса на общем собрании, не соответствует предусмотренным Законом об акционерных обществах целям размещения дополнительных акций. Данная правовая позиция содержится в постановлении Президиума ВАС РФ N 17536/09 от 06.04.2010.

Из материалов дела следует, что настоящий иск предъявлен в защиту прав и законных интересов всех акционеров Общества, не принимавших участие в размещении акций дополнительного выпуска. При этом, в дополнительной эмиссии приняли участие 7 акционеров Общества - 3 мажоритарных (в лице, в том числе, аффилированных лиц) и акционер, являющийся начальником правового управления Общества. С учетом того, что всего в Обществе около 120 акционеров, ни один из которых не смог принять участие в дополнительном выпуске акций.

В этой связи, защита интересов уже имевшихся акционеров общества, которые в результате дополнительной эмиссии ценных бумаг в значительной степени утрачивают корпоративный контроль, имеет приоритет по сравнению с защитой прав лиц, приобретших акции в результате недобросовестной эмиссии.

Материалы дела исследованы судом первой инстанции полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права, а потому оснований для отмены обжалуемого судебного акта по приведенным в жалобах доводам не имеется.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 14 августа 2013 года по делу N А40-105271/2012 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

Д.В. Пирожков

Судьи

Т.А. Лялина А.Н. Крылова