Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2013 г. N 09АП-33510/13

г. Москва

31 октября 2013 г.

Дело N А40-16173/13

Резолютивная часть постановления объявлена 24 октября 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 октября 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи М.Е. Верстовой

Судей О.Н. Лаптевой, Д.Н. Садиковой

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.В. Казаковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Гостиница "Золотой Колос"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 05 августа 2013 года

по делу N А40-16173/2013, принятое судьёй М.А. Ведерниковым,

по иску ИП Семеновой О.Ю. (ОГРНИП 306770000538529)

к ООО "Пивной Дом" (ОГРН 1067746154585; 119146, г. Москва, ул. 1-я Фрунзенская, д.ЗА, стр.1); ООО "Пивной Дом-К" (ОГРН 1116722000560; 215110, Смоленская обл.. Вяземский р-он, г. Вязьма, ул. 25 Октября, д.2А); ООО "Пивной Дом-Юг" (ОГРН 1126722000162; 215110, Смоленская обл.. Вяземский р-он, г. Вязьма, ул. 25 Октября, Д.2А); ООО "Пивной Дом-Восток" (ОГРН 1126722000217; 215110, Смоленская обл.. Вяземский р-он, г. Вязьма, ул. 25 Октября, д.2А); ООО "Пивной Дом-Запад" (ОГРН 1126722000723; 215110, Смоленская обл., Вяземский р-он, г. Вязьма, ул. 25 Октября, д.2А); ОАО "Гостиница "Золотой Колос" (ОГРН 1027700293224; 129366, г. Москва, ул. Ярославская, д.15, стр.3); ООО "Искрящий Изумруд" (ОГРН 1037710018587; 125047, г.Москва, Оружейный пер., д.З, стр.1); ИП Шелкова Елена Владимировна (ОГРНИП 310774633500599); Гусев Александр Иванович, ООО "СКЦ-МАРКОС" (ОГРН 1027739162252; 127081, г.Москва, проезд Дежнева, д.29, корп.1); ООО "Рома С Компания" (ОГРН 1077758352671; 105120, г.Москва, ул. Золоторожский вал, д.38, стр.1); ООО "МРАВ" (ОГРН 1047796189693; 117556, г. Москва. Ул. Ялтинская, д.2, оф.217); Табачников Михаил Вячеславович

третьи лица: ЗАО "Регистратор Р01", Федеральная служба по интеллектуальной собственности

о нарушении исключительных прав

при участии в судебном заседании:

от истца: Дудоева В.В., Козлова В.М. (по доверенности от 02.11.2012)

от ответчика: Ларина Е.В. (по доверенности от 30.04.2013);

в судебное заседание не явились представители ответчиков, третьих лиц - извещены.

УСТАНОВИЛ:

ИП Семенова Ольга Юлиановна (далее - истец) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "Пивной Дом", ООО "Пивной Дом-К", ООО "Пивной Дом-Юг", ООО "Пивной Дом-Восток", ООО "Пивной Дом-Запад", ОАО "Гостиница "Золотой Колос", ООО "Искрящий Изумруд", ИП Шелковой Елене Владимировне, Гусеву Александру Ивановичу, ООО "СКЦ-МАРКОС", ООО "Рома С Компания", ООО "МРАВ", Табачникову Михаилу Вячеславовичу.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05 августа 2013 года по делу N А40-16173/2013 исковые требования удовлетворены частично.

Суд решил:

Запретить ООО "Пивной Дом" использовать словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, при продвижении товаров; оказании снабженческих услуг для третьих лиц; в предложениях о продаже товаров, об оказании услуг; в деятельности по управлению бизнесом, организации досуга, развлечений, спортивных и культурно-массовых мероприятий, лотерей, развлечению гостей; в объявлениях, на вывесках и в рекламе; при распространении рекламных материалов; в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации; в печатной продукции, в том числе визитных карточках, дисконтных картах, меню, афишах, купонах, листовках; в печатных текстах и электронных публикациях; официальных документах и деловой переписке; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот, в том числе гостевых счетах, кассовых чеках; в названиях ресторанов, в том числе расположенных по адресам: город Москва, улица Ярославская, дом 10, корпус 5; город Москва, улица 2-я Тверская-Ямская, дом 2; на вывесках, информационных конструкциях, в рекламном оформлении, дизайне и оформлении внутреннего интерьера ресторанов, в том числе расположенных по адресам: город Москва, улица Ярославская, дом 10, корпус 5; город Москва, улица 2-я Тверская-Ямская, дом 2; город Москва, Кутузовский проспект, дом 4/2.

Обязать ООО "Пивной Дом" удалить словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, с вывесок, информационных конструкций, рекламного оформления ресторанов, расположенных по адресам: город Москва, улица Ярославская, дом 10, корпус 5; город Москва, улица 2-я Тверская-Ямская, дом 2; город Москва, Кутузовский проспект, дом 4/2, с оформления их внутреннего интерьера; с гостевых счетов, кассовых чеков; с визитных карточек, дисконтных карт, меню, афиш, рекламных материалов, распространяемых и размещенных в ресторанах, расположенных по адресам: город Москва, улица Ярославская, дом 10, корпус 5; город Москва, улица 2-я Тверская-Ямская, дом 2, в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня вступления решения суда в законную силу.

Запретить ООО "Пивной Дом-К" использовать словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, при продвижении товаров; оказании снабженческих услуг для третьих в предложениях о продаже товаров, об оказании услуг; в деятельности по явлению бизнесом, организации досуга, развлечений, спортивных и культурно-массовых мероприятий, лотерей, развлечению гостей; в объявлениях, на вывесках и в рекламе; при распространении рекламных материалов; в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации; в печатной продукции, в том числе визитных карточках, дисконтных картах, меню, афишах, купонах, листовках; в печатных текстах и электронных публикациях; официальных документах и деловой переписке; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот, в том числе гостевых счетах, кассовых чеках; в названиях ресторанов, в том числе расположенных по адресам: город Москва, Кутузовский проспект, дом 4/2; город Москва, улица 1905 года, дом 4, строение 1; на вывесках, информационных конструкциях, в рекламном оформлении, дизайне и оформлении внутреннего интерьера ресторанов, в том числе расположенных по адресам: город Москва, Кутузовский проспект, дом 4/2; город Москва, улица 1905 года, дом 4, строение 1.

Обязать ООО "Пивной Дом-К" удалить словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, с вывесок, информационных конструкций, рекламного оформления ресторанов, расположенных по адресам: город Москва, Кутузовский проспект, дом 4/2; г. Москва, улица 1905 года, дом 4, строение 1, с оформления их внутреннего интерьера; с гостевых счетов, кассовых чеков; с визитных карточек, дисконтных карт, меню, афиш, рекламных материалов, распространяемых и размещенных в ресторанах, расположенных по адресам: город Москва, Кутузовский проспект, дом 4/2; город Москва, улица 1905 года, дом 4, строение 1, в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня вступления решения суда в законную силу.

Запретить ООО "Пивной Дом-Юг" использовать словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, при продвижении товаров; оказании снабженческих услуг для третьих лиц; в предложениях о продаже товаров, об оказании услуг; в деятельности по управлению бизнесом, организации досуга, развлечений, спортивных и культурно-массовых мероприятий, лотерей, развлечению гостей; в объявлениях, на вывесках и в рекламе; при распространении рекламных материалов; в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации; в печатной продукции, в том числе визитных карточках, дисконтных картах, меню, афишах, купонах, листовках; в печатных текстах и электронных публикациях; официальных документах и деловой переписке; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот, в том числе гостевых счетах, кассовых чеках; в названиях ресторанов, в том числе ресторана, расположенного по адресу: город Москва, улица Россошанская, дом 1; на вывесках, информационных конструкциях, в рекламном оформлении, дизайне и оформлении внутреннего интерьера ресторанов, в том числе ресторана, расположенного по адресу: город Москва, улица Россошанская, дом 1.

Запретить ООО "Пивной Дом-Восток" использовать словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком N 351364, при продвижении товаров; оказании снабженческих услуг для третьих лиц; в предложениях о продаже товаров, об оказании услуг; в деятельности по управлению бизнесом, организации досуга, развлечений, спортивных и культурно-массовых мероприятий, лотерей, развлечению гостей; в объявлениях, на вывесках и в рекламе; при распространении рекламных материалов; в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации; в печатной продукции, в том числе визитных карточках, дисконтных картах, меню, афишах, купонах, листовках; в печатных текстах и электронных публикациях; официальных документах и деловой переписке; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот, в том числе гостевых счетах, кассовых чеках; в названиях ресторанов, в том числе ресторана, расположенного по адресу: город Москва, Мячковский бульвар, дом на вывесках, информационных конструкциях, в рекламном оформлении, дизайне и оформлении внутреннего интерьера ресторанов, в том числе ресторана, расположенного по адресу: город Москва, Мячковский бульвар, дом 13.

Обязать ООО "Пивной Дом-Восток" удалить словесные обозначения Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, с вывесок, информационных конструкций, рекламного оформления ресторана, расположенного по адресу: город Москва, Мячковский бульвар, дом 13, с оформления его внутреннего интерьера; с гостевых счетов, кассовых чеков; с визитных карточек, дисконтных карт, меню, афиш, рекламных материалов, распространяемых и размещенных в ресторане, расположенном по адресу: город Москва, Мячковский бульвар, дом 13, в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня вступления решения суда в законную силу.

Запретить ООО "Пивной Дом-Запад" использовать словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, при продвижении товаров; оказании снабженческих услуг для третьих лиц, предложениях о продаже товаров, об оказании услуг; в деятельности по управлению бизнесом, организации досуга, развлечений, спортивных и культурно-массовых мероприятий, лотерей, развлечению гостей; в объявлениях, на вывесках и в рекламе; при распространении рекламных материалов; в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации; в печатной продукции, в том числе визитных карточках, дисконтных картах, афишах, купонах, листовках; в печатных текстах и электронных публикациях; официальных документах и деловой переписке; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот, в том числе гостевых кассовых чеках; в названиях ресторанов, в том числе ресторана, расположенного по адресу: город Москва, улица Россошанская, дом 1; на информационных конструкциях, в рекламном оформлении, дизайне и оформлении внутреннего интерьера ресторанов, в том числе ресторана, расположенного по адресу: город Москва, улица Россошанская, дом 1.

Обязать ООО "Пивной Дом-Запад" удалить словесные обозначения "Штирлиц" и сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, с вывесок, информационных конструкций, рекламного оформления ресторана, расположенного по адресу: город Москва, улица Россошанская, дом 1, с оформления его внутреннего интерьера; с гостевых счетов, кассовых чеков; с визитных карточек, дисконтных карт, меню, афиш, рекламных материалов, распространяемых и размещенных в ресторане, расположенном по адресу: город Москва, улица Россошанская, дом 1, в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня вступления решения суда в законную силу.

Запретить ООО "Гостиница "Золотой Колос" давать согласие на размещение информационных конструкций, вывесок и рекламы, содержащих словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, в помещениях и на фасаде здания, расположенного по адресу: город Москва, улица Ярославская, дом 10, корпус 5.

Обязать ООО "Гостиница "Золотой Колос" снять информационные конструкции, вывески и рекламу, содержащие словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, размещенные в помещениях и на фасаде здания, расположенного по адресу: город Москва, улица Ярославская, дом 10, корпус 5, в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня вступления решения суда в законную силу.

Запретить ООО "Искрящий Изумруд" давать согласие на размещение информационных конструкций, вывесок и рекламы, содержащих словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, внутри и на внешней стороне (фасаде) нежилых помещений, расположенных в здании по адресу: город Москва, улица 2-я Тверская-Ямская, дом 2.

Обязать ООО "Искрящий Изумруд" снять информационные конструкции, вывески и рекламу, содержащие словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, размещенные внутри и на внешней стороне (фасаде) нежилых помещений, расположенных в здании по адресу: город Москва, улица 2-я Тверская-Ямская, дом 2, в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня вступления решения суда в законную силу.

Запретить Шелковой Елене Владимировне давать согласие на размещение информационных конструкций, вывесок и рекламы, содержащих словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, внутри и на внешней стороне (фасаде) нежилых помещений, расположенных в здании по адресу: город Москва, Кутузовский проспект, дом 4/2.

Обязать Щелкову Елену Владимировну снять информационные конструкции, вывески и рекламу, содержащие словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, размещенные внутри и на внешней стороне (фасаде) нежилых помещений, расположенных в здании по адресу: город Москва, Кутузовский проспект, дом 4/2, в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня вступления решения суда в законную силу.

Запретить Гусеву Александру Игоревичу давать согласие на размещение информационных конструкций, вывесок и рекламы, содержащих словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, внутри и на внешней стороне (фасаде) нежилых помещений, расположенных в здании по адресу: город Москва, улица 1905 года, дом 4, строение 1.

Обязать Гусева Александра Игоревича снять информационные конструкции, вывески и рекламу, содержащие словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, размещенные внутри и на внешней стороне (фасаде) нежилых помещений, расположенных в здании по адресу: город Москва, улица 1905 года, дом 4, строение 1, в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня вступления решения суда в законную силу.

Запретить ООО "СКЦ-МАРКОС" давать согласие на размещение информационных конструкций, вывесок и рекламы, содержащих словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, в помещениях и на фасаде здания, расположенного по адресу: город Москва, проезд Дежнева, дом 29, корпус 1.

Запретить ООО "Рома С Компания" давать согласие на размещение информационных конструкций, вывесок и рекламы, содержащих словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, в помещениях и на фасаде здания, расположенного по адресу: город Москва, Мячковский бульвар, дом 13.

Обязать ООО "Рома С Компания" снять информационные конструкции, вывески и рекламу, содержащие словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, размещенные в помещениях и на фасаде здания, расположенного по адресу: город Москва, Мячковский бульвар, дом 13, в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня вступления решения суда в законную силу.

Запретить ООО "МРАВ" давать согласие на размещение информационных конструкций, вывесок и рекламы, содержащих словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, в помещениях и на фасаде здания, расположенного по адресу: город Москва, улица Россошанская, дом 1.

Обязать ООО "МРАВ" снять информационные конструкции, вывески и рекламу, содержащие словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, размещенные в помещениях и на фасаде здания, расположенного по адресу: город Москва, улица Россошанская, дом 1, в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня вступления решения суда в законную силу.

Запретить Табачникову Михаилу Вячеславовичу использовать и администрировать доменное имя "stirlitz.su", использовать словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, в сети Интернет на страницах сайта www.stirlitz.su.

Взыскана с ответчиков государственная пошлина по иску.

В удовлетворении остальной части заявленных исковых требований отказать (том 5, л.д. 8-30).

С решением суда от 05 августа 2013 года (в части удовлетворения иска в отношении ООО "Гостиница "Золотой Колос") не согласилось ООО "Гостиница "Золотой Колос" и обратилось 04 сентября 2013 с апелляционной жалобой (том 5, л.д. 32-33).

В обоснование апелляционной жалобы ООО "Гостиница "Золотой Колос" указывает на то, что решение незаконно и необоснованно, ООО "Гостиница "Золотой Колос" не нарушало прав истца, поскольку ООО "Пивной Дом" арендатор несет ответственность перед истцом.

Заявитель указывает, что из решения суда не ясно, кто обязано выполнить соответствующие действия, а указаны одновременно два лица, которые должны совершить по сути одно и то же действие.

Отзыв представлен истцом на жалобу в электронном виде 23 октября 2013 года.

Ответчики и третьи лица, извещенные надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения спора в судебное заседание не явились; извещены надлежащим образом в порядке статей 123, 156 АПК РФ.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ООО "Гостиница "Золотой Колос" доводы апелляционной жалобы поддержал, истец против доводов жалобы возражал.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого решения, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, истец обладает исключительным правом на товарный знак "ШТИРЛИЦ" N 351364 (зарегистрирован Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам 28.05.2008 г. с приоритетом от 22.12.2006 г., срок действия регистрации до 22.12.2016 г. в отношении товаров и услуг по 09, 16, 28, 35 и 41 классам Международной классификации товаров и услуг).

Международная регистрация N 1042021 товарного знака была произведена 08.04.2010 г. с указанием его транслитерации буквами латинского алфавита "STIRLITZ" по правилу 8 (2) (х) Мадридского соглашения о международной регистрации знаков от 14.04.1891 г.

В жалобе заявитель указывает на то, что решение незаконно и необоснованно, ООО "Гостиница "Золотой Колос" не нарушало прав истца, поскольку ООО "Пивной Дом" арендатор несет ответственность перед истцом.

Данные доводы проверены судом апелляционной инстанции и отклоняются на основании следующего.

В соответствии с действующим гражданским законодательством, лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак). Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак. Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности, путем размещения товарного знака при выполнении работ, оказании услуг, на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот, в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе, в сети Интернет, в том числе, в доменном имени и при других способах адресации. Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения (статья 1484 Гражданского кодекса РФ).

Мотивируя заявленные требования истец указывает, что им были выявлены следующие факты нарушения его исключительного права на товарный знак "ШТИРЛИЦ".

В городе Москве по адресам: улица Ярославская, дом 10, корпус 5; улица 2-я Тверская-Ямская, дом 2; Кутузовский проспект, дом 4/2; улица 1905 года, дом 4, строение 1; проезд Дежнева, дом 29, корпус 1; Мячковский бульвар, дом 13; улица Россошанская, дом 1 расположены пивные рестораны под названием "Штирлиц".

Словесное обозначение "Штирлиц", сходное до степени смешения с товарным знаком истца, незаконно используется в их дизайне и оформлении внутреннего интерьера, росписи стен; в объектах наружной рекламы и информации - вывесках, информационных конструкциях, которые установлены на фасадах зданий над входами в рестораны; в наименованиях реализуемых там напитков; размещено на печатной продукции и рекламных материалах заведений - визитных карточках, дисконтных картах, меню, афишах; документах, которыми оформляются продажи - гостевых счетах и кассовых чеках.

Данные обстоятельства стали известны по результатам посещения ресторанов и подтверждаются следующими доказательствами.

На визитных карточках помещено словесное обозначение "Штирлиц", выполненное нестандартным шрифтом коричневого цвета, содержится информация о проведении в ресторанах трансляций футбольных матчей, о круглосуточном режиме их работы по адресам: улица 2-я Тверская-Ямская, дом 2; Мячковский бульвар, дом 13, имеется ссылка на сайт www.stirlitz.su.

На дисконтных картах словесное обозначение "Штирлиц" изображено с двух сторон нестандартным шрифтом желтым и коричневым цветами, а также стандартным шрифтом белого цвета, имеется ссылка на сайт www.stirlitz.su.

На гостевых счетах и кассовых чеках то же словесное обозначение печатается стандартным шрифтом черного цвета. Ассортимент реализуемых блюд и напитков аналогичен тому, что представлен на сайте www.stirlitz.su, среди них: пиво "Штирлиц", пиво "Исаев", пиво "Борман", "Исаевские котлетки", "Ужин полковника внешней разведки".

О фактах нарушений свидетельствуют и распечатанные в сети Интернет фотографии фасадов зданий, расположенных в городе Москве по адресам: улица Ярославская, дом 10, корпус 5; улица 2-я Тверская-Ямская, дом 2; Кутузовский проспект, дом 4/2; улица 1905 года, дом 4, строение 1; проезд Дежнева, дом 29, корпус 1; Мячковский бульвар, дом 13; фотографии внутреннего интерьера ресторана, расположенного по адресу: улица Ярославская, дом 10, корпус 5, сделанные в ходе проведения там лотереи; купоны на скидку с изображением карикатур персонажей кинофильма "Семнадцать мгновений весны" и рекламная листовка.

Судом установлено, что фонетически словесное обозначение "Штирлиц" тождественно охраняемому товарному знаку "ШТИРЛИЦ", по графическому признаку оно сходно с ним до степени смешения. При этом цветовое исполнение, вид шрифта и характер букв в слове "Штирлиц" не оказывают влияния на общее зрительное восприятие обозначения.

Владельцем ресторанов, которые расположены по адресам: улица Ярославская, дом 10, корпус 5; улица 2-я Тверская-Ямская, дом 2, является ООО "Пивной Дом" (ответчик-1), зарегистрированное в качестве юридического лица 27.01.2006 г.

Рестораны, расположенные по адресам: Кутузовский проспект, дом 4/2; улица 1905 года, дом 4, строение 1, принадлежат ООО "Пивной Дом-К" (ответчик-2), которое было зарегистрировано 19.04.2011 г.

Владельцем ресторана, который расположен по адресу: проезд Дежнева, дом 29, корпус 1, является ООО "Пивной Дом-Юг" (ответчик-3), зарегистрированное 16.02.2012 г.

Рестораном, находящимся по адресу: Мячковский бульвар, дом 13, владеет ООО "Пивной Дом-Восток" (ответчик-4), дата государственной регистрации 24.02.2012 г.

Ресторан, размещенный по адресу: улица Россошанская, дом 1, принадлежит ООО "Пивной Дом-Запад" (ответчик-5), зарегистрированному 22.05.2012 г.

Факты владения ресторанами и использования указанными юридическими лицами словесного обозначения "Штирлиц" в их названиях подтверждаются ответом Департамента торговли и услуг города Москвы от 20.11.2012 г. N 01-10249/2 о наличии действующих лицензий на розничную продажу алкогольной продукции у ООО "Пивной Дом" на объектах "кафе" по адресам: улица Ярославская, дом 10, корпус 5 сроком действия с 24.09.2010 г. по 24.09.2015 г., улица 2-я Тверская-Ямская, дом 2 сроком действия с 08.06.2011 г. по 08.06.2016 г.; у ООО "Пивной Дом-К" на объектах "кафе" по адресам: Кутузовский проспект, дом 4/2; улица 1905 года, дом 4, строение 1 сроком действия с 26.07.2011 г. по 26.07.2016 г.; ответом Главы Управы Тверского района города Москвы от 28.01.2013 г. N ТБ-16-3838/2 о расположении по адресу: улица 2-я Тверская-Ямская, дом 2 ресторана "Штирлиц" и его принадлежности ответчику-1; ответом Управы Пресненского района города Москвы от 09.01.2013 г. N УП-16-4044/2 о расположении по адресу: улица 1905 года, дом 4, строение 1 пивного ресторана "Штирлиц" и его принадлежности ответчику-2; ответом Управы района Дорогомилово города Москвы от 11.01.2013 г. N ЮР 2050/2 о расположении пивного ресторана "Штирлиц", принадлежащего ответчику-2, по адресу: Кутузовский проспект, дом 4/2, и прекращении предпринимательской деятельности; ответом Главы Управы района Чертаново-Южное города Москвы от 20.12.2012 г. N 410-Зк/12-392 о расположении по адресу: улица Россошанская, дом 1 пивного ресторана "Штирлиц" и его принадлежности ответчику-5; ответом Управы Алексеевского района города Москвы от 14.01.2013 г. N 5-1152/12 об ООО "Пивной Дом" - владельце пивного ресторана "Штирлиц", расположенного по адресу: улица Ярославская, дом 10, корпус 5.

В соответствии с разделом 2 Правил установки и эксплуатации объектов наружной рекламы и информации в городе Москве (далее - Правила, утв. Постановлением Правительства Москвы от 21.11.2006 г. N 908-ПП) к объектам наружной рекламы и информации относятся различные объекты, предназначенные для распространения рекламных и других информационных сообщений, установленные на территории города Москвы на территориях общего пользования, других земельных участках, зданиях, сооружениях и ориентированные на визуальное восприятие потребителями информации. Объекты информационного оформления предприятий и организаций по обслуживанию населения являются одним из видов объектов наружной рекламы и информации. Согласно пункту 2.4.1 данных Правил к ним относятся вывески, информационные конструкции, рекламное оформление.

Исходя из подпункта 1 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В силу требований пункта 2.4.5 Правил надписи на объектах информационного оформления предприятий и организаций по обслуживанию населения выполняются на русском языке. Допускается установка на информационных конструкциях декоративных элементов, а также словесных, графических обозначений или их комбинаций (на русском языке или в русской транслитерации), зарегистрированных в установленном порядке в качестве товарных знаков или знаков обслуживания. При этом владелец информационной конструкции должен обладать правом на использование товарного знака или знака обслуживания, зарегистрированным в установленном законом порядке.

Однако ответчики 1-5 не являются правообладателями товарного знака в виде одноименного словесного обозначения.

10.06.2011 г. ООО "Пивной Дом-К" обратилось в Федеральную службу по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам с заявкой N 2011718345 на регистрацию товарного знака "ШТИРЛИЦ" в отношении товаров и услуг по 32, 33, 35, 41, 43 классам МКТУ. Однако по результатам проведения экспертизы словесного обозначения Роспатентом было принято решение об отказе в его регистрации. Данный факт подтверждается сведениями, опубликованными в открытых реестрах на официальном сайте www.fips.ru.

Намеренное использование ответчиками 1-5 в рекламных целях словесного обозначения "Штирлиц" влечет его устойчивое восприятие в качестве товарного знака "ШТИРЛИЦ", принадлежащего истцу и обладающего исключительно высокой различительной способностью, вводит потребителей в заблуждение относительно производителя товаров и лица, которое оказывает услуги, рекламирует их, организует досуг, проводит лотереи в ресторанах и осуществляет управление бизнесом в целом.

В соответствии с пунктом 3.4 Методических рекомендаций по определению однородности товаров и услуг при экспертизе заявок на регистрацию товарных знаков и знаков обслуживания (утв. Приказом Роспатента от 31.12.2009 г. N 198) при определении однородности услуг может быть учтена их принадлежность к одному и тому же роду, виду. Например, по этому признаку могут рассматриваться в качестве однородных такие услуги как "продвижение товаров (для третьих лиц)" и "реклама". Продвижение товаров - это совокупность разных мер, усилий, действий, предпринимаемых в целях повышения спроса на товары, увеличения их сбыта, расширения рыночного поля товаров. Реклама является одним из средств продвижения товаров. В связи с этим она может быть отнесена к совокупности услуг, оказываемых при продвижении товаров.

Согласно требованиям пункта 3 статьи 1515 Гражданского кодекса РФ лицо, нарушившее исключительное право на товарный знак при выполнении работ или оказании услуг, обязано удалить товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение с материалов, которыми сопровождается выполнение таких работ или оказание услуг, в том числе с документации, рекламы, вывесок.

Как предусмотрено пунктами 1.4, 2.4.6, 3.2.1 Правил установка и эксплуатация объектов информационного и рекламного оформления предприятий и организаций по обслуживанию населения, за исключением вывесок, осуществляется на основании разрешения. Полномочия по выдаче разрешений на установку объектов наружной рекламы и разрешений на установку информационных конструкций возложены на Департамент средств массовой информации и рекламы города Москвы. В уполномоченный орган с соответствующим заявлением обращаются собственники или иные законные владельцы недвижимого имущества или владельцы объектов наружной рекламы и информации.

Согласно выпискам из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 29.01.2013 г. N 05/016/2013-1060, от 28.01.2013 г. NN 05/016/2013-1070, 05/016/2013-1077 нежилое здание, расположенное по адресу: город Москва, улица Ярославская, дом 10, корпус 5, принадлежит на праве собственности ОАО "Гостиница "Золотой Колос" (ответчик-6), а собственником части здания, расположенного по адресу: город Москва, проезд Дежнева, дом 29, корпус 1, является ООО "СКЦ-МАРКОС" (ответчик-10).

В соответствии с Выпиской из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 14.11.2012 г. N 05/026/2012-1776 собственником торгово-бытового комплекса, расположенного по адресу: город Москва, улица Россошанская, дом 1, является ООО "МРАВ" (ответчик-12). По договору аренды недвижимого имущества от 07.08.2012 г. помещение II, комната 3 на 1 этаже, помещение III, комнаты 1, 2 на 2 этаже переданы в аренду ООО "Пивной Дом-Запад".

По смыслу пункта 3 статьи 1484 Гражданского кодекса РФ разрешение на использование сходных с товарным знаком обозначений тем или иным способом может давать только его правообладатель.

Согласование собственниками зданий/помещений размещения на них объектов наружной рекламы и информации, содержащих сходное до степени смешения с товарным знаком N 351364 словесное обозначение "Штирлиц", противоречит закону и нарушает права истца.

ООО "Пивной Дом", ООО "Пивной Дом-К", ООО "Пивной Дом-Юг", ООО "Пивной Дом-Восток", ООО "Пивной Дом-Запад", являясь арендаторами помещений в зданиях, расположенных в городе Москве по адресам: улица Ярославская, дом 10, корпус 5; улица 2-я Тверская-Ямская, дом 2; Кутузовский проспект, дом 4/2; улица 1905 года, дом 4, строение 1; проезд Дежнева, дом 29, корпус 1; Мячковский бульвар, дом 13; улица Россошанская, дом 1, не обладают какими-либо правами на такие конструктивные элементы зданий, как их фасады.

Согласно разъяснениям, данным Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ в пункте 1 Информационного письма от 11.01.2002 г. N 66 "Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой", конструктивные элементы здания не могут быть объектом аренды.

Как указано в пункте 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.07.2009 г. N 64 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания" по соглашению собственников общего имущества (собственников помещений в здании) допускается передача отдельных частей здания в пользование.

Однако ответчикам фасады зданий в пользование не передавались. В материалах дела подобных договоров нет, а имеющиеся договоры аренды помещений такого условия также не содержат. Поэтому без согласования с собственниками зданий размещать на их фасадах свое имущество (вывески, информационные конструкции, рекламу) арендаторы помещений не вправе.

Как следует из материалов дела и установлено судом, исковые требования, предъявленные к собственникам вышеуказанных зданий (помещений в них) об обязании снять информационные конструкции, вывески и рекламу, содержащие словесные обозначения "Штирлиц" и stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, размещенные на фасадах зданий и о запрете давать согласие на их размещение законны и обоснованны удовлетворены судом первой инстанцией.

В силу пункта 2 статьи 209 Гражданского кодекса РФ собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц.

В соответствии с Постановлением Правительства Москвы от 21.11.2006 г. N 908-ПП "О порядке установки и эксплуатации объектов наружной рекламы и информации в городе Москве и Регламенте подготовки Департаментом средств массовой информации и рекламы города Москвы заявителям в режиме "одного окна" разрешение на установку объекта наружной рекламы и информации выдается при представлении договора с собственником соответствующего недвижимого имущества или лицом, обладающим вещными правами на него, содержащего согласование возможности размещения объекта (пункты 2.4.3, 2.4.9).

Кроме того, представленные в материалы дела договоры аренды прямо предусматривают необходимость получения согласия арендодателей на размещение вывесок, информационных конструкций, рекламы, или содержат уже выраженное согласие последних.

Несостоятельна ссылка ОАО "Гостиница "Золотой колос" на отсутствие его согласия на размещение ООО "Пивной Дом" объектов наружной рекламы и информации, содержащих словесные обозначения "Штирлиц" и "stirlitz", сходные до степени смешения с товарным знаком "ШТИРЛИЦ" N 351364, в помещениях и на фасаде здания, расположенного по адресу: город Москва, улица Ярославская, дом 10, корпус 5, противоречит содержанию договора аренды N 49-10/12а от 01.10.2012 г., который был представлен ответчиком в предварительном судебном заседании 06.05.2013 г., и не влияет на обоснованность исковых требований к собственнику здания.

Согласно п. 6.2.2 договора N 49-10/12а от 01.10.2012 г. аренды помещений в здании по адресу: город Москва, улица Ярославская, дом 10, корпус 5, между ОАО "Гостиница "Золотой колос" и ООО "Пивной Дом" арендатор не вправе размещать средства внутренней рекламы вне помещения и в общественных зонах зданий (сооружений), средства наружной рекламы на фасаде и торцах зданий (сооружений) без подписания с арендодателем условий, согласованных сторонами в приложении N 4 к договору. Ответчиком в материалы дела этот документ не представлен.

Необоснованна ссылка ОАО "Гостиница "Золотой колос" на положения Федерального закона "О рекламе", поскольку вопрос о законности установки и эксплуатации рекламных конструкций в рамках настоящего дела не подлежал исследованию.

В случае, если соответствующая обязанность не исполнена владельцем рекламной конструкции или он не известен, демонтаж рекламной конструкции должен быть осуществлен собственником или иным законным владельцем имущества, к которому она присоединена (п. 21 ст. 19 данного Федерального закона).

Никто не вправе использовать без разрешения Правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых данный товарный знак зарегистрирован или однородных товаров, если в результате такого использования возникает вероятность смешения.

В соответствии с ч. 1 ст. 1229 ГК РФ использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными ГК РФ), если такое использование осуществлялось без согласия Правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную ГК РФ, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем Правообладатель, без его согласия допускается ГК РФ.

Судом установлено, что ответчики совершают действия по незаконному использованию товарного знака истца в связи с чем, требования истца в указанной выше части подлежат удовлетворению.

В жалобе заявитель указывает, что из решения суда не ясно, кто обязано выполнить соответствующие действия, а указаны одновременно два лица, которые должны совершить по сути одно и то же действие.

В случае неясности судебного акта ООО "Гостиница "Золотой Колос" вправе обратиться в порядке статьи 179 АПК РФ за разъяснением судебного акта от 05 августа 2013 года в Арбитражный суд города Москвы.

Разрешая спор, суд правильно определил юридически значимые обстоятельства, дал правовую оценку установленным обстоятельствам и постановил законное и обоснованное решение. Выводы суда соответствуют обстоятельствам дела. Нарушений норм процессуального права, влекущих отмену решения, судом допущено не было.

Учитывая изложенное, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 05 августа 2013 года по делу N А40-16173/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий судья

М.Е. Верстова

Судьи

О.Н. Лаптева Д.Н. Садикова