Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 5 ноября 2013 г. N 03АП-4538/13 (ключевые темы: банкротство - должник - ликвидационная комиссия - введение наблюдения - выписка из ЕГРЮЛ)

Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 5 ноября 2013 г. N 03АП-4538/13

г. Красноярск

05 ноября 2013 г.

Дело N А33-10635/2013

Резолютивная часть постановления объявлена "29" октября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен "05" ноября 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей: Бабенко А.Н., Магда О.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Саянский бройлер"

на определение Арбитражного суда Красноярского края

от "13" августа 2013 года по делу N А33-10635/2013, принятое судьей Вахитовым Р.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бахтеевой Э.Б.,

с использованием систем видеоконференц-связи Федеральным арбитражным судом Восточно-Сибирского округа при выполнении судебного поручения судьей Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа Уманем И.Н., при ведении протокола секретарем Антоновой О.П.,

при участии в судебном заседании в здании Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа:

от общества с ограниченной ответственностью "Саянский бройлер" - Голубева М.А. - представителя по доверенности от 10.10.2013;

от временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Лексин" - Новиковой И.С. - представителя по доверенности от 09.10.2013;

при участии в судебном заседании в здании Третьего арбитражного апелляционного суда:

от общества с ограниченной ответственностью "Лексин" - Лысенкова Е.Ю. - представителя по доверенности от 01.01.2013 N 1; Гусына А.В.- представителя по доверенности от 01.01.2013 N 2;

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Саянский Бройлер" обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании ликвидируемого должника - общества с ограниченной ответственностью "Лексин" банкротом.

Заявителем предложена кандидатура арбитражного управляющего Новикова Максима Владимировича, члена Некоммерческого партнерства "Сибирской межрегиональной саморегулируемой организации арбитражных управляющих" (644046, г. Омск, ул. 5-й Армии, 4, оф.1) для утверждения конкурсным управляющим должника.

Определением арбитражного суда от 03.07.2013 заявление принято к производству, назначено судебное заседание на 07.08.2013.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 13 августа 2013 года требования ООО "Саянский Бройлер" признаны обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов должника - ООО "Лексин" (г. Красноярск, ОГРН 1032402948654, ИНН 2466083609) в размере 2 876 396 рублей в третью очередь, в том числе: основной долг в сумме 2 767 196 рублей и 109 200 рублей - проценты за пользование чужими денежными средствами.

В отношении должника введена процедура наблюдения.

Временным управляющим утвежден Новиков Максим Владимирович.

Временному управляющему Новикову Максиму Владимировичу установлено ежемесячное вознаграждение в размере 30 000 рублей.

Суд первой инстанции возложил на временного управляющего обязанности, предусмотренные статьей 73 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Назначено судебное заседание по рассмотрению результатов наблюдения на 09 декабря 2013 года на 10 час. 00 мин. по адресу: г. Красноярск, ул. Ленина,1, зал N 545.

Не согласившись с данным судебным актом общество с ограниченной ответственностью "Саянский бройлер" обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Красноярского края от 13 августа 2013 года по делу N А33-10635/2013 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней сводятся к следующему:

- 26.04.2013 в отношении должника ООО "Лексин" принято решение о ликвидации, что подтверждается государственным регистрационным номером 2132468273331, внесенным в единый государственный реестр юридических лиц;

- факт нахождения ООО "Лексин" в процедуре ликвидации подтверждается определением Арбитражного суда Красноярского края о принятии обеспечительных мер от 24.07.2013 в котором был установлен факт внесения записи в ЕГРЮЛ о начале процесса добровольной ликвидации ООО "Лексин", размешенные на сайте ФНС России, сведения в Вестнике Государственной Регистрации от 30.04.2013;

- правомерность изложенной позиции подтверждается Постановлением ФАС ВСО от 12.10.2012 N А74-606/2012;

- доказательства погашения задолженности должником не представлено. ООО "Лексин" продал все принадлежащее ему имущество незадолго до возбуждения дела о банкротстве, о чем свидетельствуют выписки из ЕГРП;

-в настоящее время ООО "Лексин" не имеет в собственности недвижимого имущества;

- при отсутствии у должника имущества, необходимого для расчета с кредиторами, введение наблюдения увеличит судебные издержки по делу и затянет процесс оспаривания конкурсным управляющим ничтожных сделок, совершенных должником по выводу имущества.

В Третий арбитражный апелляционный суд от ООО "Лексин" поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором ООО "Лексин" просит отменить Арбитражного суда Красноярского края от 13 августа 2013 года, как противоречащим Федеральному Закону о несостоятельности (банкротстве). В настоящее время ООО "Лексин" не располагает каким-либо имуществом и денежными средствами для покрытия судебных расходов.

В Тетий арбитражный апелляционный суд от временного управляющего ООО "Лексин" поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором временный управляющий поддерживает доводы апелляционной жалобы. Временный управляющий считает, что в отношении должника по результатам рассмотрения заявления о признании ООО "Лексин" несостоятельным (банкротом) должно было быть введено только конкурсное производство. Позиция Пьяновского С.П. (учредитель должника, бывший генеральный директор и его ликвидатор) об отсутствии имущества у должника противоречит имеющимися в материалах дела о банкротстве ООО "Лексин" и фактическим обстоятельствам (нахождение объектов недвижимости и земельного участка во владении ООО "Лексин" до июля 2013 г.), установленными судебными актами по делам N А33-12815/2007, N А33-18673/2009, N А33-18719/2010, N А33-19529/2011 и N А33-8799/2013. Считает возможным удовлетворить апелляционную жалобу.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.08.2013 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 10.10.2013.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании 10.10.2013 представитель ООО "Лексин" поддержал доводы апелляционной жалобы. Заявил ходатайство об отложении судебного заседания в целях предоставления доказательств ликвидации должника.

Представитель временного управляющего ООО "Лексин" письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Судебное заседание в соответствии со статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отложено на 09 час. 30 мин. 29 октября 2013 года.

В судебном заседании 29.10.2013 представитель общества с ограниченной ответственностью "Саянский бройлер" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. С определением суда первой инстанции не согласен. Пояснил, что ООО "Саянский бройлер" выражает согласие на финансирование процедуры банкротства ликвидируемого должника в размере 186 000 рублей, а также гарантирует погасить все судебные расходы по делу N А33-10635/2013, в случае отсутствия имущества должника.

Представитель временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Лексин" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Представитель общества с ограниченной ответственностью "Лексин" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. С определением суда первой инстанции не согласен. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копий: решения единственного участника ООО "Лексин" от 17.04.2013 N 1; решения учредителя ООО "Лексин" от 01.01.2013; приказа от 01.01.2013; бухгалтерского (финансового) отчета; бухгалтерского баланса; отчета о финансовых результатах; сообщения о реорганизации или ликвидации организации; бланка-заявки на публикацию сообщения; сопроводительного письма от 17.04.2013; Вестника государственной регистрации N 17 от апреля 2013 года (часть 1); письма; справки от 29.04.2013; заявления от 25.04.2013; справки от 26.04.2013 N 14677; налоговой декларации; справки от 25.04.2013; заявления от 25.04.2013; оригинал свидетельства от 26.04.2013; оригинал свидетельства от 26.04.2013; выписки из ЕГРЮЛ от 26.04.2013 N 10830А/2013; выписки из ЕГРЮЛ от 26.04.2013 N 10831А/2013; уведомления от 09.08.2013 N 21404А; запроса начальнику УГИБДД МВД РХ; запроса начальнику департамента ГАЗ Администрации города Абакана; уведомления от 16.10.2013 N 01/040/2013-70; запроса начальнику Гостехнадзора РХ; письма от 17.10.2013 N 487; письма от 22.10.2013 N 22/7474; письма от 23.10.2013 N 10121.

Третий арбитражный апелляционный суд для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законов и иных нормативных правовых актов при рассмотрении дела на основании части 1 статьи 262, статьи 9, части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определил приобщить доказательства, представленные представителем должника - ООО "Лексин" в обоснование доводов отзыва на апелляционную жалобу, поскольку обстоятельства достаточности либо недостаточности имущества у ликвидируемого должника, а также наличие признаков банкротства у ликвидируемого должника входят в предмет доказывания по настоящему делу.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 12.07.2011 по делу N А33-6501/2011 с общества с ограниченной ответственностью "Лексин" (г. Красноярск) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Саянский бройлер" (г. Саянск Иркутской области) взыскано 2 876 396 руб., в том числе: 2 730 000 рублей долга, 109 200 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами и 37 196 рублей судебных расходов по оплате государственной пошлины.

Для принудительного исполнения решения Арбитражным судом Красноярского края выдан исполнительный лист серии АС N 004169563.

Поскольку задолженность ООО "Лексин" в размере 2 876 396 рублей подтверждена вступившим в силу судебным актом, просрочка исполнения обязательства составляет более трех месяцев, ООО "Саянский бройлер" обратилось в суд с заявлением о признании ликвидируемого должника банкротом, ссылаясь на то, что согласно сообщению в Вестнике Государственной Регистрации от 30.04.2013, ООО "Лексин" принято решение о ликвидации.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, Третий арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что определение арбитражного суда о введении наблюдения в отношении должника подлежит отмене как принятое с неполным выяснением обстоятельств.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 62 Закона о банкротстве если иное не предусмотрено названным Законом, наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности заявления о признании должника банкротом в порядке, предусмотренном статьей 48 названного Закона.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно пункту 2 статьи 6 Закона о банкротстве производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства, установленные статьей 3 названного Закона.

Пунктом 3 статьи 6 Закона о банкротстве установлено, что для возбуждения дела о банкротстве по заявлению конкурсного кредитора по денежным обязательствам принимаются во внимание требования, подтвержденные вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, третейского суда.

Согласно пункту 2 статьи 33 Закона о банкротстве заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем сто тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, если иное не предусмотрено названным Законом.

Проверка обоснованности требований к должнику - юридическому лицу заключается в установлении совокупности таких фактов, как определение обязательств и срок их исполнения, из которых возникли требования к должнику в размере не менее чем сто тысяч рублей; их неисполнение должником в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены; доказанность оснований возникновения задолженности, а также факт ее непогашения должником на дату заседания арбитражного суда.

Судом первой инстанции обоснованно установлено, что требование ООО "Саянский бройлер" к ООО "Лексин" в сумме 2 876 396 рублей подтверждено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Красноярского края от 12.07.2011 по делу N А33-6501/2011.

Требования кредитора к должнику составляют сумму более 100 000 рублей и не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, в том числе на дату судебного заседания по рассмотрению обоснованности требований кредитора.

Между тем, Третий арбитражный апелляционный суд не соглашается с выводами суда первой инстанции о необходимости введения наблюдения, поскольку ликвидатором предприятия не представлены документы, подтверждающие недостаточность имущества, следовательно, порядок ликвидации юридического лица, регламентированный статьей 63 Гражданского кодекса Российской Федерации и обязательный в силу пункта 1 статьи 224 Закона о банкротстве, не соблюден и поэтому определить наличие признаков, установленных пунктом 1 статьи 224 Закона о банкротстве, не представляется возможным.

Так, в соответствии со статьей 224 Закона о банкротстве в случае, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

При обнаружении обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

При обнаружении обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, после принятия решения о ликвидации юридического лица и до создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) заявление о признании должника банкротом должно быть подано в арбитражный суд собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителем (участником) должника или руководителем должника.

Материалами дела установлено, что должник (ООО "Лексин") находится в стадии ликвидации, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ по состоянию на 17.07.2013.

В пункте 62 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что если в заседании арбитражного суда по проверке обоснованности требований заявителя к должнику установлено, что во исполнение решения суда учредителями (участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами, образована ликвидационная комиссия и стоимость имущества должника недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, то к такому должнику судом применяется процедура банкротства ликвидируемого должника в порядке, предусмотренном параграфом 1 главы XI Закона о банкротстве.

Правовая позиция, согласно которой нахождение должника в стадии ликвидации и работа ликвидационной комиссии (ликвидатора) не лишают заявителя-кредитора права на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом на общих основаниях, если должник обладает признаками банкротства, предусмотренными статьей 3 Закона о банкротстве, и имеются условия, установленные пунктом 2 статьи 33 этого же Закона, поскольку положения статей 224 - 226 указанного Закона, являющиеся специальными нормами права, устанавливающими особенности банкротства ликвидируемого должника, не исключают возможности возбуждения производства по делу о несостоятельности (банкротстве) на общих основаниях - по заявлению кредитора, высказана Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлениях от 23.12.2003 N 12026/03 и от 20.04.2004 N 1560/04.

Нахождение организации в стадии ликвидации и работа ликвидационной комиссии не лишают заявителя-кредитора права ставить вопрос о признании в судебном порядке должника банкротом при наличии внешних признаков банкротства.

Используя предоставленное кредитору ООО "Саянский бройлер" статьей 39 Закона о банкротстве право, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании ООО "Лексин" банкротом в связи с наличием просроченной задолженности в размере, превышающем 100 000 рублей. Наличие признаков банкротства послужило основанием для принятия судом первой инстанции указанного заявления.

Таким образом, не может быть признано обоснованным определение суда первой инстанции от 13.08.2013 о введении в отношении должника процедуры наблюдения, так как согласно пункту 1 статьи 225 Закона о банкротстве арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утверждает конкурсного управляющего. Наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника не применяются.

Требование ООО "Саянский бройлер" к ООО "Лексин" в сумме 2 876 396 рублей подтверждено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Красноярского края от 12.07.2011 по делу N А33-6501/2011.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 224, 225 Закона о банкротстве, учитывая недостаточность имущества у должника для удовлетворения требований кредиторов, Третий арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о наличии оснований для открытия конкурсного производства в отношении ликвидируемого должника - ООО "Лексин" сроком на 6 месяцев.

В заявлении ООО "Саянский бройлер" о признании несостоятельным (банкротом) должника указано Некоммерческое партнерство "Сибирской межрегиональной саморегулируемой организации арбитражных управляющих", из числа членов которого арбитражный суд утверждает временного управляющего.

Некоммерческим партнерством "Сибирской межрегиональной саморегулируемой организации арбитражных управляющих" представлена информация о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего члена некоммерческого партнерства "Сибирской межрегиональной саморегулируемой организации арбитражных управляющих" Новикова Максима Владимировича, изъявившего согласие быть утвержденным временным управляющим ООО "Лексин".

Поскольку в материалах дела отсутствует согласие Новикова М.В, Третий арбитражный апелляционный суд при рассмотрении настоящей апелляционной жалобы не утверждает конкурсного управляющего и считает необходимым в указанной части направить дело в Арбитражный суд Красноярского края, в том числе для решения вопросов об утверждении конкурсного управляющего ООО "Лексин", установления ему вознаграждения, направления для опубликования в порядке, предусмотренном статьями 28, 128 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", сведения о признании ООО "Лексин" несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства и для решения иных вопросов, связанных с последствиями открытия в отношении должника конкурсного производства по упрощенной процедуре.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

С учетом вышеизложенного, Третий арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о наличии основания для отмены определения Арбитражного суда Красноярского края от 13.08.2013 по делу N А33-10635/2013 о введении процедуры наблюдения в отношении ООО "Лексин" и разрешения вопроса по существу об удовлетворении заявления ООО "Саянский бройлер" о признании ликвидируемого должника - ООО "Лексин" несостоятельным (банкротом) и открыть в отношении него конкусрное производство сроком на 6 месяцев, до 28 апреля 2014 года и о признании установленным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов ООО "Лексин" в состав третьей очереди требования ООО "Саянский бройлер" в сумме 2 876 396 рублей.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы ООО "Саянский бройлер" по оплате государственной пошлины за рассмотрение заявления о признании должника банкротом в сумме 4 000 рублей относится на ООО "Лексин", государственная пошлина по апелляционной жалобе подлежит взысканию в доход федерального бюджета в сумме 2000 рублей с ООО "Лексин".

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение арбитражного суда Красноярского края от "13" августа 2013 года по делу N А33-10635/2013 о введении процедуры наблюдения в отношении общества с ограниченной ответственностью "Лексин" отменить. Разрешить вопрос по существу.

Заявление общества с ограниченной ответственностью "Саянский Бройлер" о признании ликвидируемого должника - общество с ограниченной ответственностью "Лексин" несостоятельным (банкротом) удовлетворить.

Признать ликвидируемого должника - общество с ограниченной ответственностью "Лексин" (ОГРН 1032402948654, ИНН 2466083609), находящееся по адресу: г. Красноярск, ул. А. Лебедевой, 101/5 несостоятельным (банкротом) и открыть в отношении него конкурсное производство сроком на 6 месяцев, до 28 апреля 2014 года.

Признать установленным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Лексин" в состав третьей очереди требование общества с ограниченной ответственностью "Саянский Бройлер" (ОГРН 1043801910756) в размере 2 876 396 рублей в третью очередь, в том числе: основной долг в сумме 2767196 рублей и 109 200 рублей - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Направить дело в Арбитражный суд Красноярского края, в том числе для решения вопросов об утверждении конкурсного управляющего отношении общества с ограниченной ответственностью "Лексин", установления ему вознаграждения, направления для опубликования в порядке, предусмотренном статьями 28, 128 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", сведения о признании отношении общества с ограниченной ответственностью "Лексин" несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства и для решения иных вопросов, связанных с последствиями открытия в отношении должника конкурсного производства по упрощенной процедуре.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Лексин" (ОГРН 1032402948654, ИНН 2466083609) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Саянский Бройлер" (г. Саянск, ОГРН 1043801910756) судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 6000 рублей.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший определение.

Председательствующий судья

В.В. Радзиховская

Судьи

А.Н. Бабенко О.В. Магда