Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 3 марта 2008 г. N КА-А40/1125-08 Суд признал незаконным решение налогового органа о доначислении сумм НДС, поскольку до истечения 180 дней, считая с даты помещения товаров под таможенный режим экспорта, момент определения налоговой базы по операциям не наступает, кроме того, налоговым органом нарушена процедура привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, так как ощество не было уведомлено о том, что ведется производство по делу о налоговом правонарушении, о дате и времени рассмотрения материалов проверки и принятия решения (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 3 марта 2008 г. N КА-А40/1125-08
(извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2008 г.

ЗАО "Первый контейнерный терминал" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 о признании недействительными решения налогового органа от 21.11.2006 N 145, требований от 29.11.2006 NN 596, 182.

МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 обратилась со встречным заявлением о взыскании с ЗАО "Первый контейнерный терминал" налоговых санкций в размере 1443460,40 руб.

Решением суда от 05.09.2007, оставленным без изменения постановлением от 22.11.2007 Девятого арбитражного апелляционного суда, первоначальные требования удовлетворены, в удовлетворении встречного заявления отказано на основании ст.ст. 88, 101, 167 НК РФ.

Законность судебных актов проверяется в порядке ст. 284 АПК РФ по кассационной жалобе МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6, в которой налоговый орган просит решение и постановление отменить, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального и процессуального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Заявитель в отзыве и его представитель в выступлении в заседании суда кассационной инстанции просили решение и постановление оставить без изменения, считая, что суд правильно применил нормы материального права, не допустил нарушений норм процессуального права, и выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены судебных актов.

Судом установлено, что заявитель в июле 2006 г. оказывал услуги перевалке экспортируемых грузов. Данные услуги подпадают под налогообложение НДС по ставке 0 процентов в соответствии с п.п 2 п. 1 ст. 164 НК РФ.

Судом также установлено, что в итоговой строке книги покупок за июль 2006г. итоговая сумма была указана с коэффициентом 0,868370.

Налоговый орган повторно применил указанный коэффициент к налоговым вычетам, приходящимся на реализацию, облагаемую НДС по ставке 18% за июль 2006 г., что привело к необоснованному начислению НДС в размере 1765598 руб.

Суд также правильно указал, что абз. 2 п. 9 ст. 167 НК РФ подлежит применению при определении момента определения налоговой базы в отношении спорных операций независимо от того, требуется ли в соответствии с НК РФ представление в налоговый орган таможенной декларации. До истечения 180 дней, считая с даты помещения товаров под таможенный режим экспорта, момент определения налоговой базы по операциям, предусмотренным п.п 2 п. 1 ст. 164 НК РФ, не наступает.

Таким образом, доначисление НДС до истечения указанного срока является неправомерным.

В отношении НДС в размере 28394 руб., уплаченного в бюджет заявителем как налоговым агентом, суд правильно сослался на сопроводительное письмо от 21.09.2006 N 1518. На обозрение в заседание суда кассационной инстанции также были представлены счет-фактура N 06 от 20.06.2006 и платежное поручение N 3118 от 07.07.2006, подтверждающие исчисление и уплату в бюджет спорной суммы.

Судом также правильно применена ст. 101 НК РФ и установлено нарушение процедуры привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, поскольку Общество не было уведомлено о том, что ведется производство по делу о налоговом правонарушении, о дате и времени рассмотрения материалов проверки и принятии решения.

При изложенных обстоятельствах оснований для отмены судебных актов, предусмотренных ст.ст. 286, 288 АПК РФ, не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 176, 284-289 АПК РФ, суд постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.09.2007, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2007 по делу N А40-14166/07-128-91 оставить без изменения, а кассационную жалобу МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 - без удовлетворения.