Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 мая 2012 г. N 19АП-2099/12

г. Воронеж

04 мая 2012 г.

Дело N А64-2469/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 26 апреля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 мая 2012 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Колянчиковой Л.А.,

судей: Афониной Н.П.,

Яковлева А.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ляминой А.А.

при участии:

от ОАО "Квадра" в лице филиала ОАО "Квадра" - "Восточная генерация": Келейникова Е.Ю., представитель по доверенности б/н от 28.12.2011;

от ООО КотовскТеплоСнаб": представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "КотовскТеплоСнаб", г. Котовск Тамбовской области, на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 22.02.2012 года по делу N А64-2469/2009 (судья Краснослободцев А.А.), по иску открытого акционерного общества "Квадра" в лице филиала ОАО "Квадра" - "Восточная генерация", г. Липецк (ОГРН 1056882304489) к обществу с ограниченной ответственностью "КотовскТеплоСнаб", г. Котовск Тамбовской области (ОГРН 1076825000207) о взыскании 31279895 руб. 40 коп.,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Квадра" в лице филиала ОАО "Квадра" - "Восточная генерация" обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к ООО "КотовскТеплоСнаб" о взыскании задолженности за поставленную с ноября 2008 г. по март 2009 г. по договору N 1894 от 01.09.2007 г. тепловую энергию в сумме 5515940,88 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами с 12.12.2008 г. по 27.09.2010 г. в сумме 2048271,57 руб., всего 7570888,83 руб., а также просил взыскать сумму процентов, начисленных на сумму основного долга из расчета учетной ставки банковского процента по день фактической уплаты суммы основного долга (с учетом заявления от 07.12.2011 г. N АВ-330/7916).

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец уточнил размер исковых требований, просил взыскать с ответчика до 5565940,88 руб., в том числе 5515940,88 руб. - основной долг, 50000 руб. - проценты за пользование чужими денежными средствами (заявление от 15.02.2012 г. N АВ-330/1005).

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 22.02.2012 года исковые требования удовлетворены полностью.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО КотовскТеплоСнаб" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, ссылаясь на незаконность и необоснованность решения суда первой инстанции, неправильное применение норм материального и процессуального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт. По мнению заявителя, истцом были нарушены обязательства по поставке энергии в части температурного и договорного режима.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 26.04.2012 года Представитель ООО КотовскТеплоСнаб" не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела. Учитывая наличие доказательств надлежащего извещения ответчика о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Представитель ОАО "Квадра" в лице филиала ОАО "Квадра" - "Восточная генерация" с доводами апелляционной жалобы не согласился, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

При рассмотрении дела в порядке арбитражного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ч.1 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Заслушав мнение представителя истца, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения судебного акта.

Согласно части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности (статья 8 Гражданского кодекса РФ).

Судом установлено, что между ОАО "ТГК N 4" (Энергоснабжающая организация) и ООО "КотовскТеплоСнаб" (Абонент) заключен договор от 01.09.2007 г. N 1894, в соответствии с которым Энергоснабжающая организация обязалась подавать Абоненту на объекты, указанные в Приложении N 1, тепловую энергию в горячей воде, а Абонент - принимать и оплачивать принятую тепловую энергию.

Поставленная во исполнение указанного договора в период с ноября 2008 года по март 2009 года тепловая энергия ответчиком не оплачена в полном объеме.

Данное обстоятельство послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к выводу об удовлетворении исковых требований. Судебная коллегия апелляционной инстанции считает данный вывод суда соответствующим действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела. При этом суд апелляционной инстанции руководствуется следующим.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований (статья 307 Гражданского кодекса РФ).

В силу статей 309-310 Гражданского Кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В силу части 5 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации, к отдельным видам договора купли-продажи (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия) положения, предусмотренные параграфом 1 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации применяются, если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

В силу части 1 статьи 426 Гражданского кодекса РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров. Выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Основной особенностью публичного договора является необходимость его заключения коммерческой организацией в обязательном порядке (статья 445 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 539 Гражданского Кодекса РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

По ч. 2 ст. 548 Гражданского кодекса РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547 Гражданского кодекса РФ) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Между сторонами заключен договор N 1894 от 01.09.2007года, который по своей природе является договором энергоснабжения.

В силу статьи 424 Гражданского кодекса РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Оплата энергии на основании пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса РФ производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Довод ответчика, что поставка тепловой энергии ненадлежащего качества с нарушением температурного графика (завышение температуры сетевой воды) повлекла неосновательное завышение количества и стоимости поставленной истцом тепловой энергии, превышающее предусмотренные договором показатели, судебной коллегией не принимается во внимание.

В силу специфики поставки тепловой энергии ее количество зависит от многих факторов, в том числе качество тепловой энергии характеризуется температурой теплоносителя, которая должна соответствовать установленным нормативам или иным обязательным правилам.

Для обеспечения надлежащего качества поставляемой тепловой энергии в горячей воде знергоснабжающая организация на границе раздела эксплуатационной ответственности должна поддерживать определенную температуру, которая соответствует температурному графику поставки тепловой энергии в зависимости от температуры наружного воздуха.

Пунктом 2.1.1. договора N 1894 от 01.09.2007 года предусмотрена обязанность энергоснабжающей организации подавать абоненту тепловую энергию в объемах и на условиях, определенных настоящим договором до границ разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности (Приложение N 2) как стена основного строения объекта абонента.

Одним из условий поставки тепловой энергии надлежащего качества является соблюдение температуры сетевой воды на границе раздела балансовой принадлежности в соответствии с температурным графиком воды во внутренних системах теплоснабжения г. Котовска (Приложение N 13), что подтверждается также выводами экспертов (пункт 2 Заключение от 10.08.2011 года).

Замеры температуры на центральном тепловом пункте (далее - ЦТП) не могут быть приняты как истинно расчетные данные в связи с тем, что в соответствии с технологическим процессом для доставки тепловой энергии необходимой температуры изначальные отправные данные температуры должны быть выше, поскольку в процессе транспортировки имеют место потери. Расчет и начисление стоимости тепловой энергии истцом производился по температурным данным приборов учета, расположенных на ЦТП, исходя из температуры теплоносителя за вычетом потерь в сетях от ЦТП до Абонента.

При осуществлении расчетов истец правомерно не учитывал сверхнормативные потери, так как отсутствуют фиксирующие их двусторонние акты, а предоставленные в материалы дела ООО КотовскТеплоСнаб" фотографии не являются подтверждением ни факта сверхнормативных потерь, ни их количества.

Согласно пункту 3.3 договора N 1894 от 01.09.2007 года в случае отсутствия у абонента прибора учета, определение количества тепловой энергии и теплоносителя до момента установки прибора учета и допуска его в эксплуатацию производится Энергоснабжающей организацией в соответствии с Приложением N 1 "Методика распределения тепловой энергии".

Постановлением Правительства Российской Федерации N 307 от 23.05.2006 г. утверждены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам (далее - Правила N 307), регулирующие отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливающие их права и обязанности, ответственность, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, порядок перерасчета размера платы за отдельные виды коммунальных услуг в период временного отсутствия граждан в занимаемом жилом помещении и порядок изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность.

Действие настоящих Правил распространяется на отношения, касающиеся предоставления коммунальных услуг гражданам, проживающим на законных основаниях в жилых помещениях частного, государственного и муниципального жилищных фондов.

Как следует из пункта 3 "Правил предоставления коммунальных услуг гражданам", утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 г. N 307 (далее - Правила N 307), исполнителем коммунальных услуг является юридическое лицо, независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных сетей, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.

Письмом Министерства регионального развития РФ от 20.03.2007 г. N 4989-СК/07 разъяснено, что согласно пунктам 3 и 49 Правил N 307 в случаях, когда управление многоквартирным домом осуществляется управляющей организацией, товариществом собственников жилья (жилищно-строительным, жилищным или иным специализированным потребительским кооперативом), ресурсоснабжающая организация не может быть исполнителем коммунальных услуг.

В соответствии с пунктом 3 и Подпунктами "а" - "г" пункта 49 Правил обязательным признаком статуса исполнителя коммунальных услуг является ответственность одного лица и за подачу в жилое помещение коммунальных ресурсов, и одновременно за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.

Пункт 60 названных Правил предусматривает, что при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную Приложением N 1 к настоящим Правилам продолжительность, размер платы за каждую коммунальную услугу подлежит уменьшению в соответствии с указанным приложением.

Обоснованность снижения размера оплаты должна подтверждаться в порядке, установленном разделом 8 Правил, а, именно - составлением акта о предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества. В соответствии с п.71 Правил именно указанный акт является основанием для перерасчета размера платы за коммунальные услуги.

Доказательств некачественной поставки тепловой энергии на границе балансовой принадлежности ответчикам в материалы дела не представлено.

Доводы ответчика, что представленная для проведения экспертизы истцом Методика распределения тепловой энергии не является надлежащим Приложением N 1 к договору N 1894 от 01.09.2007 года, несостоятельны, так как экспертизой установлен факт соответствия расчетов именно представленной Методике.

Федеральным государственным учреждением "Управление по обеспечению энергоэффективности и энергосбережения в Средне-Окском регионе" была проведена судебно-техническая экспертиза по вопросам определения качества, количества поставленной истцом ответчику тепловой энергии в период с ноября 2008 г. по март 2009 г.

Экспертами сделаны следующие выводы (заключение экспертов от 10.08.2011 г.):

1. Расчет необходимого количества тепловой энергии на отопительные нужды и горячее водоснабжение (далее - ГВС) за период с ноября 2008 года по март 2009 года, выполненный истцом, является верным и соответствует действующим нормативно-правовым техническим требованиям. Расчет необходимого количества тепловой энергии на отопительные нужды и ГВС за период с ноября 2008 года по март 2009 года, выполненный ответчиком, не является верным, так как не соответствует действующим нормативно-правовым техническим требованиям.

2. Так как Государственный стандарт на качество тепловой энергии в системах теплоснабжения в Российской Федерации отсутствует и исследования в этой области показали, что такой ГОСТ в принципе не может быть создан, то требования, предъявляемые к показателям, характеризующим качество теплоносителя на границе эксплуатационной ответственности между Истцом и Ответчиком, должны соответствовать договору от 01 сентября 2007 года N 1894 на снабжение тепловой энергией в горячей воде.

3. В соответствии с расч?тами экспертов количество тепловой энергии в горячей воде, отпущенное истцом ответчику за период с ноября 2008 г. по март 2009 г. для выполнения условий договора от 01.09.2007 г. N 1894, составило 102672,46 Гкал.

4. Установить фактический объем тепловых потерь в сетях отопления и ГВС истца, а значит, и определить количество сверхнормативных тепловых потерь за 2008 - 2009 годы в результате проведения настоящего экспертного исследования не представляется возможным. Причиной является отсутствие необходимых данных на тот период: протяженность и внутренние диаметры теплопроводов, находящихся в работе, а также протяженность и внутренние диаметры трубопроводов, выведенных в ремонт, количество ремонтов, их продолжительность, толщина и техническое состояние имеющихся теплоизоляционных покрытий и пр. При этом не выявлены факты, свидетельствующие о том, что фактические сетевые потери в 2008 - 2009 годах превышали их нормативные значения.

В связи с этим энергоснабжающая организация включает в тариф на тепловую энергию только те технологические потери, которые образуются при передаче тепловой энергии в тепловых сетях, находящихся на е? балансе, и соответствуют нормативам технологических потерь при передаче тепловой энергии, прошедшим соответствующую экспертизу и утвержд?нным приказом Министерства промышленности и энергетики Российской Федерации.

Истцом в тариф на тепловую энергию в 2008 году включены технологические потери в его тепловых сетях, утвержд?нные Приказом Министерства промышленности и энергетики Российской Федерации от 08 октября 2007 года N 414.

В тариф 2009 года истцом включены технологические потери в его тепловых сетях, утвержд?нные Приказом Министерства промышленности и энергетики Российской Федерации от 12 ноября 2008 года N 172.

5. Имеющиеся температурные графики центрального качественного регулирования системы теплоснабжения г.Котовска не оказывали никакого влияния на методику распределения тепловой энергии за период с ноября 2008 года по март 2009 года, применяемую истцом и являющуюся в данном отношении правильной.

На вопрос оказывает ли влияние температурный график центрального качественного регулирования системы теплоснабжения г.Котовска на методику распределения тепловой энергии за период с ноября 2008 года по март 2009 года, применяемую ответчиком в рамках данного вывода эксперты считают не уместным по причине принципиального их несогласия с применением ответчиком самой методики.

6. Температурный график имеет в сво?м названии слово "качественный". Это говорит о том, что именно прямая зависимость температурных режимов в центральном подающем и обратном трубопроводе отопительной системы теплоснабжения от температуры наружного воздуха определяет качество теплоносителя, то есть с понижением температуры наружного воздуха повышается температура теплоносителя, подаваемого на границу раздела тепловых сетей "истец - ответчик".

В системах теплоснабжения и теплопотребления нагрузка ГВС не имеет прямой зависимости от температуры наружного воздуха. Потребление тепловой энергии в горячей воде, расходуемой на нужды ГВС, имеет явно выраженный социальный характер, что отражается как на суточной, так и недельной неравномерности. Также на потребление тепла в горячей воде ГВС оказывают влияние праздничные и предпраздничные дни, дни подготовки к началу учебного года и т.д. Таким образом, температура наружного воздуха не влияет на качество теплоносителя ГВС, отпущенного истцом ответчику за период с ноября 2008 года по март 2009 года.

По результатам проведенной экспертизы указанная методика была признана соответствующей нормативным документам, а произведенный истцом расчет на ее основании, верным (установленное экспертами расхождение поставленной тепловой энергии в количестве 8,9 Гкал было учтено в заявлении об уточнении исковых требований от 07.12.2011 года N АВ-330/7916).

Произведенный ответчиком расчет согласно предусмотренной договорной нагрузке с учетом фактической температуры наружного воздуха, противоречит пункту 3.3 договора N 1894 от 01.09.2007 года, требованиям нормативно-технической документации (заключение экспертов от 10.08.2011 года).

Ответчик ненадлежащим образом исполнил свои обязательства по оплате поставленной тепловой энергии, в связи с чем, его задолженность составила 5515940,88 руб.

Доказательств полной оплаты поставленной тепловой энергии ответчиком в материалы дела не представлено.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из положений статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что доказательства представляются лицами, участвующими в деле.

Исходя из принципа состязательности сторон, закрепленного в статье 9 названного Кодекса, а также положений статей 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права на представление доказательств, несет риск неблагоприятных последствий не совершения им соответствующих процессуальных действий.

При вынесении решения судом первой инстанции нормы материального права применены правильно, нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену решения, допущено не было.

Согласно положениям статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы по государственной пошлине в сумме 2000 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя, возврату или возмещению не подлежат.

Руководствуясь ст. 16, ст. ст. 102 - 112, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 22.02.2012 года по делу N А64-2469/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "КотовскТеплоСнаб" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Л.А. Колянчикова

Судьи

Н.П. Афонина А.С. Яковлев