Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 ноября 2013 г. N 09АП-30336/13

город Москва

05 ноября 2013 г.

Дело N А40-12207/11

Резолютивная часть постановления объявлена 30 октября 2013.

Полный текст постановления изготовлен 05 ноября 2013.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.В. Дегтяревой,

Судей Г.Н. Поповой, М.С. Сафроновой,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Решетова М.В. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 02.08.2013 о привлечении к субсидиарной ответственности в качестве лиц, контролирующих должника ООО"Овентал Энтертеймент" и взыскании 80 052 872,38 руб. по делу N А40-12207/11, вынесенное судьей Л.А. Кравчук по иску (заявлению) ОАО"СПК"СибИНКор" к Решетову М.В. и Шугаеву К.С. о признании несостоятельным (банкротом) ООО"Овентал Энтертеймент"

при участии в судебном заседании:

от Решетова М.В. - Волочаев М.О. по дов. N б/н от 14.10.2013

конкурсный управляющий ООО"Овентал Энтертеймент" - Агапова Ю.А. определение Арбитражного суда от 05.08.2013 по делу N А40-12207/11

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.06.2012 должник ООО "Овентал Энтертеймент" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Агапова Ю.А.

Публикация сведений о признании должника ООО "Овентал Энтертеймент" несостоятельным (банкротом) осуществлена конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 123 от 07.07.2012.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.02.2013 принято исковое заявление кредитора ОАО Производственно-строительная компания "Сибинкор" к ответчику Решетову М.В. о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя должника ООО "Овентал Энтертеймент" и взыскании 80 052 872 руб. 38 коп., возбуждено исковое производство в рамках дела N А40-12207/11-71-63 Б о банкротстве.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 22.04.2013 привлечен в качестве соответчика Шугаев Константин Сергеевич.

Решением суда от 02.08.2013 заявление конкурсного кредитора ОАО Производственно-строительная компания "Сибинкор" удовлетворено частично.

Привлечен к субсидиарной ответственности генеральный директор ООО "Овентал Энтертеймент" Решетов Михаил Валентинович по обязательствам должника ООО "Овентал Энтертеймент".

Взыскано с гр. Решетова Михаила Валентиновича в пользу ООО "Овентал Энтертеймент" денежные средства в размере 80.052.872 руб. 38 коп. в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Взыскано с гр. Решетова Михаила Валентиновича в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 200.000 рублей.

В удовлетворении исковых требований к гр. Шугаеву Константину Сергеевичу, - отказано.

Решетов М.В., не согласившись с определением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. Ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Представитель Решетова М.В., извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, поддержал доводы жалобы.

Представитель конкурсного управляющего ОАО Производственно-строительная компания "Сибинкор", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, полагает, что определение суда является обоснованным, принятым в соответствии с действующим законодательством.

Представитель Шугаева К.С., извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явился.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд находит доводы жалобы обоснованными, определение полагает изменить как принятое с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела; в части касающейся привлечения Решетова М.В. к субсидиарной ответственности отказать.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что определением Арбитражного суда города Москвы от 16.03.2011 принято к производству дело по заявлению кредитора ООО "ФинансТрейд" к должнику ООО "Овентал Энтертеймент" о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.10.2011 в отношении ООО "Овентал Энтертеймент" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Василега М.Ю.

Сведения о введении в отношении должника ООО "Овентал Энтертеймент" процедуры наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ N 207 от 03.11.2011, внесены в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве 07.11.2011 за N 032407.

Решением Арбитражного суда города Москвы 22.06.2012 в отношении ООО "Овентал Энтертеймент" открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Агапова Ю. А.

Реестр требований кредиторов должника закрыт 22.08.2012.

На момент закрытия указанного реестра размер требований кредиторов составил 80 052 872 руб. 38 коп.

Согласно пункту 12 статьи 142 Закона о банкротстве, в случае, если требования конкурсных кредиторов и уполномоченного органа не были удовлетворены за счет конкурсной массы, конкурсный управляющий, конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, требования которых не были удовлетворены, имеют право до завершения конкурсного производства подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, указанных в статьях 9 и 10 настоящего Закона.

В обоснование осуществления Решетовым М.В. обязанностей генерального директора ООО "Овентал Энтертеймент" суд первой инстанции указал на решение внеочередного общего собрания участников должника ООО "Овентал Энтертеймент" от 28.12.2010 об освобождении от занимаемой должности генерального директора Шугаева К.С. и избрании на должность генерального директора ООО "Овентал Энтертеймент" Решетова М.В. и выписку из ЕГРЮЛ от 17.11.2011, согласно которой Генеральным директором должника является Решетов М.В.

В этой связи, суд первой инстанции сделал вывод, что в период с 28.12.2010 до 22.06.2012 - признания должника банкротом, полномочия генерального директора ООО "Овентал Энтертеймент" осуществлял Решетов М.В.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств; арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив представленные по делу доказательства, с позиции ст. 71 АПК РФ, судебная коллегия полагает вывод суда первой инстанции об осуществлении Решетовым М.В. полномочий генерального директора ООО "Овентал Энтертеймент" ошибочным сделанным по неполно исследованным обстоятельствам дела и требованиям закона.

В соответствии с пунктом 5 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Как видно из текста протокола N 13 от 28.12.2010 внеочередного общего собрания участников общества от 28.12.2010 (л.д. 97) принято решение избрать на должность Генерального директора Решетова М.В. на срок 1 (один) года с 29.12.2010.

Вместе с тем, каких-либо материалов о том, что данное решение реализовано, в дело не представлено.

Протокол N 13 от 28.12.2010 (л.д. 97) в нарушение п. 8 ст. 75 АПК РФ представлен в незаверенной фотокопии.

Выписка из ЕГРЮЛ от 17.11.2011 (л.д. 19-31) также представлена в незаверенной фотокопии.

Трудовой договор, приказ о зачислении на работу, банковские карточки с образцами подписи Решетова М.В., какие-либо подписанные им договоры, заключенные сделки, деловая переписка, иная документация подтверждающая какое-либо участие в уставной деятельности должника в деле отсутствуют.

Факт передачи документов от предыдущего генерального директора Шугаева К.С. документально также не подтвержден.

Поэтому, неправомерен вывод суда о том, что Решетовым М.В. обязанность по передаче конкурсному управляющему документации должника не исполнена.

Поскольку, материалы дела на содержат, ни одного доказательства, того, что Решетов М.В. фактически осуществлял какие-либо полномочия генерального директора должника и каким-либо образом влиял на его деятельность и финансовое положение.

Как следует из письма ИФНС России по г.Тюмени N 4 бухгалтерская отчетность за период 1 квартал 2009 года по 1 квартал 2012 по состоянию на 16.07.2012 в адрес инспекции не предоставлялась.

Решением от 22.06.2012 в отношении ООО "Овенлат Энтертеймент" была введена процедура конкурсного производства.

Доказательства о том, что на момент введения в отношении должника процедуры конкурсного производства Решетов М.В. осуществлял полномочия генерального директора должника, в деле не представлены.

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений; обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле.

С учетом изложенного, судебная коллегия полагает, что исковые требования конкурсным управляющим не доказаны.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 02.08.2013 по делу N А40-12207/11 изменить.

В части удовлетворения заявления конкурсного кредитора ОАО Производственно- строительная компания "Сибинкор" о привлечении к субсидиарной ответственности Решетова Михаила Валентиновича по обязательствам должника в размере 80.052.872 руб. 38 коп. и взыскании госпошлины 200 000 руб. в доход федерального бюджета определение отменить в иске отказать.

В остальной части определение оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

Г.Н. Попова М.С. Сафронова