Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2013 г. N 15АП-17179/13

город Ростов-на-Дону

13 ноября 2013 г.

дело N А32-17101/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 12 ноября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 ноября 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ванина В.В., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Айдинян Т.Г.

при участии:

от истца: представитель Ахрименко О.В. по доверенности N 12.1НЭ-18/180 от 10.06.2013 г., паспорт;

от ответчика: извещено, не явился;

от третьего лица: извещено, не явился

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала ОАО "НЭСК" "Геленджикэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.08.2013 по делу N А32-17101/2013

по иску открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала ОАО "НЭСК" "Геленджикэнергосбыт"

к ответчику - обществу с ограниченной ответственностью "Эдельвейс"

при участии третьего лица - ОАО "НЭСК - электросети" "Геленджикэлектросеть"

о взыскании

принятое в составе судьи Орловой А.В.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала ОАО "НЭСК" "Геленджикэнергосбыт" обратилось в арбитражный суд с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Эдельвейс" о взыскании 457 447 руб. 80 коп. задолженности.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 30.08.2013 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что истец не ссылался на фототаблицу как на доказательство наличия или отсутствия обязанности ответчика оплатить объем безучетно потребленной электроэнергии. Прибор учета имеет внутренние механические повреждения, которые невозможно отобразить на фото, но что подтверждается техническим заключением и пояснениями Руденко В.П. Акт о неучетном потреблении от 01.11.2012 N 14799 составлен надлежащим образом. Доказательств об отсутствии представителя потребителя при составлении акта в материалы дела не представлено. Заявитель полагает, что ответчиком признан факт безучетного потребления.

В судебное заседание ответчик и третье лицо, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку не обеспечили. В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. От третьего лица поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя. Ходатайство рассмотрено судом и удовлетворено.

Представитель истца в судебном заседании поддержала доводы апелляционной жалобы, просила решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 16 сентября 2009 года между компанией (гарантирующий поставщик) и обществом (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 3253 (далее - договор).

В соответствии с пунктом 1.1 договора гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электроэнергии (мощности) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией потребителя, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

Согласно п. п. 2.3.17 договора, потребитель обязан обеспечивать сохранность пломб, установленных на средствах учета, находящихся в электроустановках потребителя. Незамедлительно сообщать гарантирующему поставщику и в сетевую организацию обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и пломбирующих устройств средств учета.

Истцом указано, что 02.11.2012 в 11.20 в присутствии директора ООО "Эдельвейс" Петросяна Т.Х. была произведена проверка приборов учета и составлен акт N 14799 о неучтенном потреблении электроэнергии, в соответствии с которым, у потребителя в ходе осмотра выявлено: пломба ЭСО на клемной крышке электросчетчика имеет механическое повреждение.

На основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии истцом произведен расчет задолженности по бездоговорному потреблению за период с 02.11.2011 по 02.11.2012 года. Общая стоимость потребленной электрической энергии составила 457 447 руб. 80 коп.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с рассматриваемым исковым заявлением.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что исковые требования не подлежат удовлетворению.

В силу статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, и также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Обязанность по обеспечению сохранности прибора учета возложена на ответчика в соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пункта 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Аналогичные нормы содержатся в пунктах 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), согласно которым потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии. Ответственность за сохранность внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены.

С 12 июня 2012 года вступили в силу Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), устанавливающие правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии. С этого же момента утратили силу Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Основные положения N 530).

Согласно пункту 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В отношении ответчика по настоящему делу филиалом ОАО "НЭСК-электросети" "Геленджикэлектросеть" составлен акт N 14799 от 02.11.2012 о неучтенном потреблении электроэнергии.

Вместе с тем, акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 14799 от 02.11.2012 не был подписан потребителем либо его представителем, а также незаинтересованными лицами.

Кроме того, представленная истцом фототаблица не подтверждает отраженных в акте нарушений, поскольку отсутствуют дата, время проведения фотосъемки, а также на снимке не видны механические повреждения пломбы на клемной крышке электросчетчика.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований ввиду несоблюдения истцом требований пункта 193 Основных положений N 442 при составлении акта, который не может быть принят в качестве надлежащего доказательства.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что истец не ссылался на фототаблицу как на доказательство наличия или отсутствия обязанности ответчика оплатить объем безучетно потребленной электроэнергии.

Представленная в материалы дела фототаблица является приложением к акту N 14799 от 02.11.2012 о неучтенном потреблении электроэнергии. Оценивая в совокупности представленные документы в обоснование заявленных истцом требований, судом сделан обоснованный вывод о том, что акт составлен с нарушением порядка, предусмотренного законодательством, а из фототаблицы не усматриваются нарушения, отраженные в акте.

Представленный акт N 14799 от 02.11.2012 не был подписан потребителем либо его представителем, а также незаинтересованными лицами, что таким образом, опровергает сам факт участия представителя потребителя при проведении проверки.

Доводы жалобы о том, что ответчиком признан факт безучетного потребления не находят своего подтверждения, поскольку согласно изложенной позиции ответчика в отзыве на исковое заявление, директор общества Петросян Т.Х., указанный в данном акте как присутствующий при его составлении, в проверке не участвовал, так как был в командировке.

Кроме того, направленные в адрес ответчика акт сверки расчетов от 29.05.2013, счет на оплату N 1392 от 13.12.2012 не подписаны ответчиком, что также свидетельствует, что факт безучетного потребления не был признан ответчиком. Более того, указанный акт, в нарушение Основных положений N 442, не подписан двумя незаинтересованными лицами. Акт составлен в одностороннем порядке проверяющей организацией.

Ссылка заявителя на техническое заключение о механическом повреждении прибора учета не находит своего подтверждения, поскольку указанное заключение в материалы дела не представлено. Более того, наличие либо отсутствие механического повреждения прибора учета, при составлении акта о неучтенном потреблении с нарушением порядка, предусмотренного законодательством, не является безоговорочным доказательством безучетного потребления ответчиком. Кроме того, истцом не представлены пояснения, была ли проведена повторная проверка спорного прибора учета, не представлено доказательств, что за последующий период электроэнергия оплачена потребителем не по прибору учета, и т.д.

В соответствии с правилами статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

При системном исследовании указанных документов согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что не является доказанным факт безучетного потребления электроэнергии ответчиком.

Аналогичная правовая позиция изложена в Постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 02.09.2013 по делу N А41-4342/13.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно установил фактические обстоятельства, исследовал имеющиеся в деле доказательства. При принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права. Оснований для изменения или отмены судебного акта, апелляционная инстанция не установила.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.08.2013 по делу N А32-17101/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Ю.И. Баранова

Судьи

В.В. Ванин И.В. Пономарева