Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 ноября 2013 г. N 09АП-29600/13

г. Москва

20 ноября 2013 г.

Дело N А40-162165/12

Резолютивная часть постановления объявлена 13 ноября 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 ноября 2013 года.

Председательствующего судьи: Гармаева Б.П.,

Судей: Гончарова В.Я., Чепик О.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Толкачевой Л.И.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ОБИ ФЦ"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от "08" июля 2013 г. по делу N А40-162165/12, принятое судьей Дранко Л.А. (шифр судьи 79-1673)

по иску ООО"САД и КОлесо" (ОГРН 1037739298244)

к ООО "ОБИ Франчайзинговый Центр" (ОГРН 1027710013033)

3 лицо: ОАО "НОМОС-БАНК"

о взыскании 1 469 524,81 руб.

по встречному иску о взыскании 1 455 002,91 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца: Киндеева А.М. по доверенности от 24.07.2013 г.;

от ответчика: Яковлева С.А по доверенности от 01.01.2013;

от третьего лица: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ООО "САД и КОлесо" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с исковым заявлением к ООО "ОБИ Франчайзинговый Центр" о взыскании 1 469 524 руб. 81 коп. долга за поставленный товар (с учетом заявления об уточнении исковых требований, принятого судом в порядке ст.49 АПК РФ).

ООО "ОБИ Франчайзинговый Центр" заявлен встречный иск о взыскании с ООО "САД и КОлесо" 1 455 022 руб.91 коп. долга, из которых 1 286 683 руб.69 коп. задолженность по оплате последующей основной премии за 2011 г. по договору поставки 2009 г. и 168 319 руб.22 коп. задолженность по оплате рекламных услуг по поддержанию имиджа товарного знака за размещение товаров/ информации в Садовом каталоге ОБИ за период с 01.07.2011 г. по 30.09.2011 г.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от "08" июля 2013 г. по делу N А40-162165/12 исковые требования истца удовлетворены в полном объеме. Встречный иск оставлен без удовлетворения.

Не согласившись с принятым решением в части отказа в удовлетворении встречного иска, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда в обжалуемой части отменить, встречные иск удовлетворить.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал, считает решение суда незаконным и необоснованным. Просил решение суда отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель истца доводы апелляционной жалобы отклонил, считает решение суда законным и обоснованным. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, надлежащим образом извещено о времени и месте судебного разбирательства.

Проверив правильность применения норм материального и процессуального права, соответствие выводов Арбитражного суда города Москвы фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, заслушав представителей сторон и исследовав материалы дела, Девятый арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в п. 25 постановления от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" разъяснил, что при применении ч.5 ст. 268 АПК РФ необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

Поскольку стороны в судебном заседании апелляционного суда не возражали против рассмотрения дела в обжалуемой части, о чем сделана отметка в протоколе судебного заседания, то законность и обоснованность обжалуемого решения проверяется только в обжалуемой части - в части встречного иска.

Из материалов дела следует, что 15.09.2003 г. (16.09.2003 г.) между ООО "ОБИ Франчайзинговый Центр" (ОБИ) и ООО "САД И КОЛЕСО" (поставщик) был заключен Рамочный договор поставки N 2871.

Предметом указанного договора являются общие условия факторингового обслуживания поставок внутри России с правом возврата финансовым агентом поставщику уступленного денежного требования при условии его неисполнения или ненадлежащего исполнения дебитором, при котором поставщик безотзывно и безусловно обязуется уступить финансовому агенту денежные требования, вытекающие из совершения поставщиком поставок товаров на условиях отсрочки платежа, а финансовый агент обязуется передать поставщику денежные средства в счет этих денежных требований и оказать поставщику услуги административного управления дебиторской задолженностью и иные услуги.

01.01.2009 г. между ООО "ОБИ Франчайзинговый Центр" (покупатель), ООО "Сделай Своими Руками" (покупатель), ООО "Сделай Своими Руками Казань" (покупатель), ООО "Сделай Своими Руками Северо-Запад" (покупатель) и ООО "САД И Колесо" (поставщик) был заключен Договор поставки N 2871, из условий которого следовало, что каждый из покупателей действует исключительно в своих интересах и участвует в многостороннем договоре поставки исключительно для целей получения наиболее благоприятных условий поставки товаров, при этом, поставщик осуществляет поставки товаров в адрес каждого из покупателей на основании отдельных заказов на поставку (п.1.3) и во исполнение условий, предусмотренных договором и приложениями к нему, поставщик также обязан оплатить покупателям дополнительные суммы в качестве оплаты за рекламные и иные возмездные услуги, оказываемые покупателями поставщику, а также в качестве премий/скидок, что согласовывается сторонами в договоре и Приложениях 3 и 3.1. к нему.

Во встречном иске ответчик просит взыскать с истца 1 286 683 руб.69 коп. задолженности по оплате последующей основной премии за 2011 г. по договору поставки от 01.01.2009 г. N 2871 и 168 319 руб.22 коп. задолженности по оплате рекламных услуг по поддержанию имиджа товарного знака за размещение товаров/ информации в Садовом каталоге ОБИ за период с 01.07.2011 г. по 30.09.2011 г.

Отказывая в удовлетворении встречного иска, суд первой инстанции исходил из того, что договор от 01.01.2009 г. N 2871 сторонами исполнялся только в части 9 согласованных в прейскурантах-Спецификациях товара, в остальной части товар был поставлен по другому договору поставки от 16.09.2003 г.

При этом судом первой инстанции отмечено, что заключение договора от 01.01.2009 г. не прекращает действие ранее заключенного договора 2003 г.

Апелляционная коллегия с указанными выводами суда не может согласиться, в связи со следующим.

Так, заключая Договор поставки N 2871 от 01.01.2009 г., стороны указали в п. 22.3. договора, что все предыдущие договоренности, переписка и соглашения в отношении условий и предмета настоящего Договора становятся недействительными.

Поскольку поставка спорного товара была осуществлена истцом по товарным накладным за период с 05.09.2011 г. по 17.11.2011 г., апелляционная инстанция приходит к выводу, что отношения сторон, сложившиеся в данный период, подлежат регулированию Договором поставки N 2871 от 01.01.2009 г.

Пунктом 1.5 договора N 2871 от 01.01.2009 г. предусмотрено обязательство поставщика по оплате покупателям дополнительных сумм в качестве оплаты за рекламные и иные возмездные услуги, оказываемые покупателями поставщику, а также в качестве премий/скидок, что согласовывается сторонами в Приложениях N 3 и N 3.1 к Договору поставки (п. 1.5 Договора поставки).

Согласно п. 4.9 Приложения N 3 к Договору поставки Поставщик обязан оплатить Услуги/Премии, представляющие собой суммы, рассчитанные в соответствии с Приложением N 3 и Приложением N 3.1 к Договору поставки, в течение 14 календарных дней с даты выставления Покупателем счета-фактуры и Акта оказанных услуг/расчета Премии.

Согласно п. 2.8 Приложения N 3 к Договору поставки последующая основная премия предоставляется поставщиком Покупателю по достижении определенного показателя объема продаж в течение соответствующего календарного года, как определено в Приложении 3.1 на основании шкалы и рассчитывается в российских рублях на основании достижения поставщиком общего объема плановых оборотов.

Под Плановым оборотом понимается соответствующий объем годового оборота в рублях без НДС, достигнутый в течение соответствующего календарного года.

Премия рассчитывается как фиксированный процент от годового оборота в зависимости от величины того или иного планового оборота.

В соответствии с п. 2.8 Приложения N 3.1 к Договору поставки при достижении Поставщиком Планового оборота > 1 000 000 руб. Последующая основная премия составляет 10 % от годового оборота.

Под оборотом за соответствующий период согласно разделу "Термины и определения" Приложения N 3 понимается общая стоимость всех товаров, поставленных в течение соответствующего периода, в соответствии с Прейскурантом-спецификацией, без учета НДС и за вычетом стоимости товаров, фактически возвращенных/обратно реализованных за такой период в соответствии с Договором поставки.

Согласно представленному ответчиком расчету последующая основная премия за 2011 год составила 1 286 683 руб.69 коп. Расчет судом проверен, признан правильным.

Ответчиком в адрес истца были направлены Счета на оплату и Акты расчета премии N Б_2011_950-09-232 (2871) от 30.06.2011 г., N Б_2011_950_103323 (2871) от 30.09.2011 г., N Б_2011_950_10914 (2871) от 31.12.2011 г., однако, оплата последующей основной премии по настоящее время не произведена.

В соответствии с п. 1.6 Приложения N 3 к Договору поставки Покупатели с определенной периодичностью предоставляют Поставщику рекламные услуги с целью поддержания высокого спроса на Товары/определенные группы Товаров Поставщика. Под рекламными мероприятиями в данном случае понимается использование Товаров Поставщика/другой информации о Поставщике, его товарном знаке/бренде в рекламных кампаниях/кампаниях по продвижению, а также размещение соответствующих Товаров/информации в средствах маркетинговой коммуникации, в том числе Каталогах (сборниках большого объема) (п. 1.6.2 Приложения N 3 к Договору поставки).

Стоимость услуг уплачивается Поставщиком в зависимости от конкретных рекламных мероприятий Покупателя и участия в них Товаров Поставщика.

Факт оказания в пользу истца услуг по размещению информации о поставляемом им товаре в каталоге ОБИ нашел свое объективное и полное отражение представленными в дело доказательствами.

Исходя из представленного ответчиком расчета, стоимость оказанных услуг Покупателя за размещение товаров поставщика/информации в Садовом каталоге ОБИ 2011 за период с 01.07.2011 г. по 30.09.2011 г. составила 168 319 руб.22 коп. Расчет судом проверен, признан правильным.

Покупателем в адрес Поставщика был направлен Счет на оплату и Акт оказанных услуг N Б2011_950_10324 (2871) от 30.09.2011 г., однако, оплата услуг за размещение Товаров Поставщика/информации в Садовом каталоге ОБИ - 2011 за период с 01.07.2011 г. по 30.09.2011 г. по настоящее время не произведена.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд считает, что требования по встречному иску ответчика подлежат удовлетворению в полном объеме.

В соответствии с ч. 5 ст. 170 АПК РФ резолютивная часть решения должна содержать выводы об удовлетворении или отказе в удовлетворении полностью или в части каждого из заявленных требований, указание на распределение между сторонами судебных расходов, срок и порядок обжалования решения.

При полном или частичном удовлетворении первоначального и встречного исков в резолютивной части решения указывается денежная сумма, подлежащая взысканию в результате зачета.

Исходя из изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266-268, п.2 ст. 269 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 08.07.2013 г. по делу N А40-162165/12 в обжалуемой части отменить.

Взыскать с ООО "САД и КОлесо" (ОГРН 1037739298244) в пользу ООО "ОБИ Франчайзинговый Центр" (ОГРН 1027710013033) 1 455 002 руб. 91 коп.

В результате зачета требований взыскать с ООО "ОБИ Франчайзинговый Центр" в пользу ООО "САД и КОлесо" 14 521 руб. 90 коп. долга, 145 руб. 22 коп. госпошлины по иску.

Взыскать с ООО "САД и КОлесо" (ОГРН 1037739298244) в пользу ООО "ОБИ Франчайзинговый Центр" (ОГРН 1027710013033) 2 000 руб. госпошлины по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течении двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Б.П. Гармаев

Судьи

О.Б. Чепик В.Я. Гончаров