Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 ноября 2013 г. N 15АП-17494/13

город Ростов-на-Дону

25 ноября 2013 г.

дело N А32-31105/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 19 ноября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 ноября 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ванина В.В., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Айдинян Т.Г.

при участии:

от истца: представитель Чучупало С.И. по доверенности N 34 от 16.01.2013 г., паспорт;

от ответчика: представитель Паромонов А.О. по доверенности от 21.05.2013 г., паспорт

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Товарищества собственников жилья "Оптимист" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.08.2013 по делу N А32-31105/2012 по иску - открытого акционерного общества "Автономная теплоэнергетическая компания" в лице филиала "Новороссийские тепловые сети" к ответчику - Товариществу собственников жилья "Оптимист" о взыскании задолженности и пени принятое в составе судьи Березовской С.В.

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Автономная теплоэнергетическая компания" в лице филиала "Новороссийские тепловые сети", г. Новороссийск, Краснодарского края обратилось с иском к ТСЖ "Оптимист", г. Новороссийск, Краснодарского края о взыскании 2472371 руб. 58 коп. задолженности и 83448 руб. 46 коп. пени (уточненные исковые требования).

Решением Арбитражного суда от 29.08.2013 с ТСЖ "Оптимист" (ОГРН 1032309079660, ИНН 2315079880), г. Новороссийск, Краснодарского края в пользу ОАО "Автономная теплоэнергетическая компания" (ОГРН 1022301974420, ИНН 2312054894), г. Краснодар взыскано 2 466 018 руб. 97 коп. задолженности, 83448 руб. 46 коп. пени и 38524 руб. 78 коп. расходов по госпошлине. В остальной части иска отказано. ОАО "Автономная теплоэнергетическая компания" (ОГРН 1022301974420, ИНН 2312054894) в лице филиала "Новороссийские тепловые сети", г. Новороссийск, Краснодарского края выдана справка на возврат из Федерального бюджета РФ 561 руб. 33 коп. госпошлины, излишне оплаченной по пл. пор. N 5621 от 08.10.2012

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил изменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что взысканная судом сумма долга подлежит уменьшению на 71 189 руб. 50 коп. вследствие непредоставления горячей воды (предоставления ее с перерывами, превышающими установленную продолжительность), уменьшению также подлежат пени и судебные расходы. Вывод суда, что основанием для перерасчета размера платы за коммунальные услуги является акт о непредоставлении или предоставлении ненадлежащего качества коммунальных услуг неправомерен, так как в материалы дела ответчиком были представлены распечатки показаний приборов учета.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. Представил возражение на отзыв на апелляционную жалобу.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании 12.11.2013 объявлялся перерыв до 19.11.2013.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а решение суда изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ОАО "Автономная теплоэнергетическая компания" (теплоснабжающая организация) и ТСЖ "Оптимист" (потребитель) 01.10.08 заключили договор N 1863 на отпуск тепловой энергии, по условиям которого истец обязался подавать ответчику через присоединенную сеть тепловую энергию по закрытой схеме теплоснабжения, а ответчик - оплачивать принятую тепловую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых узлов и приборов учета.

Согласно п. 1.3. договора отпуск тепловой энергии производится в соответствии с установленным потребителю планом теплопотребления с максимумом тепловой нагрузки 1,831701 Гкал/час., из них на нужды отопления - 1,624285 Гкал/час., при расчетной температуре воздух - 13 градусов по Цельсию, а также 0,207416 Гкал/час. - на горячее водоснабжение. Годовой отпуск тепловой энергии потребителю, определяется ориентировочно, в размере 6284,907 Гкал, в соответствии с плановым графиком отпуска (Приложение N 1).

В соответствии с п. 2.1.1. договора теплоснабжающая организация обязалась отпускать тепловую энергию надлежащего качества и в количестве, предусмотренном договором с корректировкой в зависимости от фактической температуры наружного воздуха.

Согласно п. п. 4.1., 4.6. договора оплата услуг производится потребителем по тарифам, утвержденным решением городской Думы г. Новороссийска РЭК Краснодарского края для соответствующей группы потребителей, и на основании данных приборов учета, а при отсутствии приборов учета - расчетным методом. Оплата за полученную тепловую энергию производится потребителем до 25 числа месяца следующего за расчетным путем перечисления денежных средств на расчетный счет теплоснабжающей организации, либо внесения наличных денежных средств в кассу теплоснабжающей организации.

Полагая, что ответчик ненадлежащим образом исполнил договорные обязательства, оплату полученной тепловой энергии (горячее водоснабжение) оплатил не в полном объеме, истец обратился с соответствующим иском в суд.

Отношения, возникшие между сторонами, квалифицируются как отношения энергоснабжения, регулируемые параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно пункту 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Пунктом 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Поскольку тепловая энергия для теплоснабжения и горячего водоснабжения приобреталась ответчиком для целей обеспечения граждан-потребителей коммунальными ресурсами, сложившиеся отношения в силу пункта 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункта 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации регулируются Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам" (далее - Правила N 307).

Согласно пункту 15 Правил N 307 в случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В соответствии с пунктом 22 Правил N 307 собственники помещений в многоквартирном доме несут обязательства по оплате коммунальных услуг исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета.

В силу пункта 19 Правил N 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется: для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам, для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения и электроснабжения - в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам.

Как следует из материалов дела, в доме N 169 по ул. Видова в г.Новороссийске установлен прибор учета отопления и ГВС и введен в эксплуатацию.

По данным истца за период с 01.02.2012 по 31.08.2012 ответчику была поставлена тепловая энергии, оплата которой ответчиком в полном объеме не произведена. Доказательств того, что теплоснабжение осуществляется с использованием иного вида энергии, истцом не представлено.

Согласно расчету истца задолженность ответчика за рассматриваемый период составила 2 466 018 руб. 97 коп.

При этом истцом применены тарифы, установленные Приказом РЭК- департамента цен и тарифов Краснодарского края от 30.11.2011 N 43/2011-т "Об установлении тарифов на тепловую энергию, горячую воду.

Ответчик в суде первой инстанции в отзыве на исковое заявление сослался на то, что поставленная горячая вода была ненадлежащего качества и подавалась с перерывами, превышающими установленную приложением N 1 к Правилам продолжительность.

Суд, отклонил доводы ответчика, сославшись на отсутствие в материалах дела доказательств, свидетельствующих о подаче горячей воды ненадлежащего качества, а именно двустороннего акта, удовлетворив заявленные истцом требования в полном объеме.

Между тем, суд не учел следующее.

В силу пункта 51 Правил N 307 потребитель имеет право получать в необходимых объемах коммунальные услуги надлежащего качества.

Согласно пунктам 64 - 71 Правил N 307 в случае непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества потребитель уведомляет об этом аварийно-диспетчерскую службу исполнителя или иную службу, указанную исполнителем (далее - аварийно-диспетчерская служба). Сообщение о непредоставлении коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества может быть сделано потребителем в письменной форме или устно (в том числе по телефону) и подлежит обязательной регистрации в аварийно-диспетчерской службе. При этом потребитель обязан сообщить свои фамилию, имя и отчество, точный адрес проживания, а также вид непредоставленной коммунальной услуги или предоставленной коммунальной услуги ненадлежащего качества. Сотрудник аварийно-диспетчерской службы обязан сообщить потребителю сведения о лице, принявшем заявку (фамилию, имя и отчество), регистрационный номер заявки и время ее приема. В случае если сотруднику аварийно-диспетчерской службы известны причины непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества, он обязан немедленно сообщить об этом потребителю и сделать соответствующую отметку в журнале регистрации заявок. Эта отметка является основанием для признания исполнителем факта непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества. В случае если сотруднику аварийно-диспетчерской службы не известны причины непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества, он обязан согласовать с потребителем точное время и дату установления факта непредоставления коммунальных услуг или проверки качества предоставления коммунальных услуг. По результатам проверки составляется акт о непредоставлении коммунальных услуг или предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества, который подписывается потребителем (или его представителем) и исполнителем (или его представителем). Если потребитель (или его представитель) и исполнитель (или его представитель) не пришли к единому решению относительно качества предоставления коммунальных услуг, то ими определяются новое время и дата оценки качества предоставления коммунальных услуг, на которую приглашается представитель государственной жилищной инспекции и представитель общественного объединения потребителей. По результатам повторной оценки качества предоставления коммунальных услуг составляется акт о непредоставлении коммунальных услуг или предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества, который подписывается потребителем (или его представителем) и исполнителем (или его представителем). Наряду с указанными лицами акт может быть подписан представителем государственной жилищной инспекции и представителем общественного объединения потребителей. В акте о непредоставлении коммунальных услуг или предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества указываются нарушения параметров качества, время и дата начала непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества. Датой начала непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества считается: а) время подачи потребителем в аварийно-диспетчерскую службу заявки о факте непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества; б) время, указанное в акте, составленном исполнителем в порядке, определенном пунктами 67 - 69 Правил, - в случае выявления исполнителем факта предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества; в) время начала предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества, зафиксированное коллективным (общедомовым), общим (квартирным) или индивидуальным приборами учета, - в случае фиксации предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества приборами учета. Акт о непредоставлении коммунальных услуг или предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества является основанием для перерасчета размера платы за коммунальные услуги, а также для уплаты исполнителем неустойки за нарушение своих обязательств в размере, установленном федеральными законами и договором.

В силу пункта 60 Правил N 307 при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную приложением N 1 к названным Правилам продолжительность, размер платы за каждую коммунальную услугу подлежит уменьшению в соответствии с указанным приложением.

В соответствии с п. 4 приложения N 1 к Правилам N 307, допустимая продолжительность перерыва горячей воды: 8 часов (суммарно) в течение 1 месяца; 4 часа единовременно. Согласно п. 10 Правил, продолжительность перерывов для проведения ремонтных и профилактических работ устанавливается в соответствии с настоящими Правилами и иными требованиями законодательства Российской Федерации. Согласно п. 3.1.11 СанПиН 2.1.4.2496-09 "Гигиенические требования к обеспечению безопасности систем горячего водоснабжения. Изменение к СанПиН 2.1.4.1074-01 Санитарно-эпидемиологические правила и нормы", утвержденным Постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 07.04.2009 N20, в период ежегодных профилактических ремонтов отключение систем горячего водоснабжения не должно превышать 14 суток. За каждый час превышения (суммарно за расчетный период) допустимой продолжительности перерыва подачи воды размер ежемесячной платы снижается на 0,15 процента размера платы, определенной исходя из показаний приборов учета.

В материалы дела представлены почасовые компьютерные распечатки общедомового прибора учета горячей воды, установленного на границе сетей ОАО "АТЭК" и ТСЖ "Оптимист", допущенного в эксплуатацию теплоснабжающей организацией в спорный период. Указанные показания в свою очередь и являются надлежащим доказательством фиксации предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества приборами учета.

Подлежат отклонению доводы истца об отсутствии актов фиксации некачественных услуг, поскольку в качестве надлежащего доказательства количества переданной энергии истец приводит именно показания прибора учета, к исправности которого у него отсутствуют обоснованные документами претензии. Вместе с тем показания этого же прибора, касающиеся параметров энергии (периода ее поставки), истец считает ненадлежащими доказательствами качества энергии.

Суд первой инстанции счел, что единственным (допустимым) доказательством поставки горячей воды ненадлежащего качества является только акт о непредоставлении коммунальных услуг или предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества.

Однако, данный вывод противоречит смыслу пунктов 66, 67, 70, 74 Правил N 307, из которых следует, что, во-первых, акты составляются не во всех случаях непредоставления коммунальных услуг или предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества, во-вторых, фиксация предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества приборами учета также является надлежащим доказательством данного обстоятельства.

Ответчиком в материалы дела представлен перерасчет платы за горячее водоснабжение в связи с предоставлением ОАО "АТЭК" услуги для ТСЖ "Оптимист" ненадлежащего качества за период с 01.02.2012 по 25.08.2012, в соответствии с которым сумма перерасчета платы составила 71 189 руб. 50 коп. за период с 01.02.2012 по 25.08.2012, при этом количество часов непредставления горячей воды определено на основании почасовых компьютерных распечаток прибора учета, учтены часы допустимой приостановки подачи воды.

Учитывая правильную методику произведенного ответчиком перерасчета на основании почасовых компьютерных распечаток прибора учета, являющихся надлежащим доказательством фиксации предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества приборами учета, суд апелляционной инстанции принимает представленный ответчиком перерасчет платы за горячее водоснабжение, в результате чего, сумма взысканной судом задолженности подлежит уменьшению на 71 189 руб. 50 коп.

Поскольку задолженность уменьшена судом на 71 189 руб. 50 коп., подлежит взысканию сумма 2 394 829 руб. 47 коп.

Судом также произведен перерасчет пени с учетом уменьшения, в результат чего, пеня составила 81 039 руб. 45 коп. В остальной части исковые требования не подлежат удовлетворению.

Аналогичная позиция изложена в Постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 10.06.2013 по делу N А32-284/2012, от 06.06.2013 по делу N А32-19748/2012.

Доводы истца о том, что ранее ответчик обращался в суд с отдельным иском об обязании произвести перерасчет платы за период с января 2012 г. по октябрь 2012 г. за приобретенный коммунальный ресурс горячую воду, а потом отказался от иска, судом не принимается, поскольку по пояснениям сторон он обращался о перерасчете за недогрев воды, кроме того, ответчиком в настоящем споре повторно иск не заявлен, суд оценивает требования энергоснабжающей организации с учетом ее обязанности произведения перерасчета некачественно оказанных услуг.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по госпошлине по иску возлагаются на сторон пропорционально удовлетворенным и отказанным требованиям, на ответчика, с учетом того, что иск удовлетворен на 97,12 %- в размере 35 379 руб. 34 коп., на истца в сумме 3 146 руб. 44 коп. Расходы по госпошлине по апелляционной жалобе в размере 2 000 руб. возлагаются на истца, поскольку жалоба удовлетворена в полном размере. С учетом произведенного судом зачета по госпошлине, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию 33 379 руб.34 коп.-расходы по госпошлине.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.08.2013 по делу N А32-31105/2012 изменить.

Изложить абзац 1 резолютивной части решения в следующей редакции:

"Взыскать с ТСЖ "Оптимист" (ОГРН 1032309079660, ИНН 2315079880), г. Новороссийск, Краснодарского края в пользу ОАО "Автономная теплоэнергетическая компания" (ОГРН 1022301974420, ИНН 2312054894), г. Краснодар 2 394 829 руб. 47 коп. задолженности, 81 039 руб. 45 коп. пени, 33 379 руб. 34 коп. расходов по госпошлине по иску."

В остальной части решение суда оставить без изменения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Ю.И. Баранова

Судьи

В.В. Ванин И.В. Пономарева